Статья 66. Избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества
1. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 настоящего Федерального закона, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.
Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз.
По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.
Информация об изменениях:
Избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого путем реорганизации, осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных главой II настоящего Федерального закона.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ пункт 2 статьи 66 настоящего Федерального закона изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 января 2002 г.
2. Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества.
Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 24 февраля 2004 г. N 5-ФЗ в пункт 3 статьи 66 настоящего Федерального закона внесены изменения
3. Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов.
Для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч — менее девяти членов.
ГАРАНТ:
В непубличном АО устав может предусматривать иное количество членов совета директоров по сравнению с предусмотренным законом (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ)
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 24 февраля 2004 г. N 5-ФЗ в пункт 4 статьи 66 настоящего Федерального закона внесены изменения
4. Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием.
При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.
Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.
Переизбрание совета директоров
Статья 66. Избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества
Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 66
1. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 настоящего Федерального закона, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз.
По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.
(в ред. Федерального закона от 24.02.2004 N 5-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Абзац утратил силу. — Федеральный закон от 24.02.2004 N 5-ФЗ.
(см. текст в предыдущей редакции)
Избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого путем реорганизации, осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных главой II настоящего Федерального закона.
(абзац введен Федеральным законом от 27.07.2006 N 146-ФЗ)
2. Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества.
Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Устав непубличного АО может содержать иные требования к количественному составу совета директоров (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).
3. Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов.
(в ред. Федерального закона от 24.02.2004 N 5-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч — менее девяти членов.
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
4. Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием.
(в ред. Федерального закона от 24.02.2004 N 5-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.
Совет Директоров, как орган управления в ООО
Закон об ООО №14-ФЗ даёт совладельцам возможность создания в компании Совета Директоров или Наблюдательного Совета. Наша новая статья расскажет читателям о порядке формирования и работы данного органа управления.
Раскрытие термина
Совет Директоров (далее — СД или наблюдательный совет) ООО — это необязательный орган управления Общества. Он создаётся по желанию участников (единственного собственника). Владельцы компании передают ему часть своих полномочий, либо наделяют иными, разрешенными законом, функциями. Сведения о существовании Совета Директоров в обязательном порядке указываются в Уставе компании.
Главным словом в этом определении является прилагательное — «необязательный». Иными словами, закон не обязывает владельцев долей создавать его.
Для чего необходим Совет Директоров в ООО
Если СД не является обязательным органом в ООО, то зачем он тогда вообще нужен? На этот вопрос есть несколько ответов. Во-первых, с помощью Совета заинтересованное лицо, не желающее публичности, может легко контролировать фирму. Дело в том, что ЕГРЮЛ не содержит информации о членах Совета Директоров. Записи о нем не вносятся в реестр. В реестре юрлиц есть сведения только об участниках и о директоре. Поэтому субъект может легко оформить компанию на доверенное лицо, поставить номинального руководителя, и, создав Совет Директоров, фактически назначить себя его Председателем. При этом, СД и Председатель получают очень широкие полномочия. В результате организация контролируется лицом, которое находится «в тени».
Во-вторых, если владелец компании хочет не просто находиться «в тени», но и еще проводить рискованные операции, то он может придать Совету формальные функции и при этом давать устные обязательные указания официальным руководителям ООО. В этом случае члена Совета Директоров фактически невозможно привлечь к какой-либо ответственности. Но об этом мы поговорим чуть ниже.
Ну и наконец Совет Директоров позволяет добросовестным участникам ООО надзирать за деятельностью исполнительных органов фирмы. Бывает так, что учредители просто не в силах даже периодически контролировать работу компании. В этих условиях независимый наблюдательный совет становится незаменимым органом, который позволяет собственникам «держать руку на пульсе».
Создание Совета Директоров
Члены Совета выбираются на общем собрании собственников долей большинством голосов либо просто назначаются ими. Последний вариант, как правило, встречается, когда владельцем юрлица выступает единственный собственник. Обычно участники СД избираются сроком на один год (устав ООО «Научно — исследовательский институт источников света имени А.Н. Лодыгина). Каждый член Совета Директоров может переизбираться неограниченное число раз. Большинство Уставов ООО позволяют это делать. Стоит также отметить, что в Совет могут входить только физлица. Единственное ограничение, которое содержат уставы фирм при формировании СД заключается в том, что руководитель юрлица не вправе совмещать свою должность с должностью Председателя Совета Директоров. Впрочем, это положение закреплено и в законе (ч.2 ст.32 закона №14-ФЗ).
Нормативные акты не ограничивают численность Совета. Однако чаще всего в него входит 5 — 7 человек. Многие Уставы предусматривают возможность досрочной отставки членов Совета (устав ООО «Оренбурггазпожсервис»).
Оплата услуг членов Совета Директоров
За свою деятельность члены Совета могут получать вознаграждение или компенсацию за понесенные расходы. То есть закон формулирует выплату вознаграждения именно в форме возможности. Иными словами, представители Совета могут получать деньги, а могут и не получать. Когда Устав предусматривает оплату их услуг, то размер выплат устанавливается собранием. Указанные выплаты происходят за счет чистой прибыли. С них уплачивается НДФЛ в размере 13%. Кроме того, на эти суммы начисляются страховые взносы. В интернете встречаются утверждения, что оплата вознаграждения членам Совета не должна включаться в базу для начисления страховых взносов, потому, что они не находятся в трудовых отношениях с ООО. Но это не так. Конституционный Суд РФ неоднократно указывал, что выплата вознаграждения членам Совета предполагает его обложение страховыми взносами (определение КС РФ № 1169 — О от 06.06.2016 года).Этой же позиции придерживаются и суды (решение АС Республики Татарстан по делу №А65 — 30392/2017 от 01.03.2018 года).
Статья 67. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества. 1. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества.
2. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества организует его работу, созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.
3. В случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) общества по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Комментарий к статье 67
1. Комментируемая статья определяет статус председателя совета директоров АО, порядок его избрания и основные полномочия.
В силу ч. 2 п. 2 ст. 66 Закона лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (хотя входить в совет директоров это лицо может). Из этого следует, что если совет директоров выбирает председателем лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, то последний должен сложить с себя соответствующие полномочия либо быть отстранен в установленном Законом порядке от одной из должностей. Все это влечет проблемы на практике, однако представляется, что в отсутствие специальной регламентации мы не можем сказать, что совет директоров не имеет права избирать своим председателем субъекта, являющегося единоличным исполнительным органом.
Сразу отметим (подробнее об этом будет сказано ниже), что избрание председателя совета директоров не является обязательным, этот орган может функционировать и без председателя.
2. Ч. 1 п. 1 комментируемой статьи устанавливает два важных правила. Во-первых, председатель избирается членами совета директоров из их числа, т.е. председатель может являться только одним из директоров (о том, по каким причинам с этим можно поспорить, будет сказано ниже). Во-вторых, порядок избрания председателя состоит в том, что голосование осуществляется большинством голосов от общего числа членов совета директоров, т.е. не количеством требований, а количеством голосов (это вполне объяснимо, т.к. члены совета директоров могут не быть акционерами, т.е. не обладать какими бы то ни было требованиями). Исключения из описанного выше общего правила могут быть установлены уставом общества (т.е. устав может предусмотреть иной порядок выборов председателя совета директоров). Например, в уставе может быть указано, что председатель избирается квалифицированным большинством членов совета директоров (75%, единогласно и т.п.). Возможны и иные, более экзотические, варианты — например, предусмотреть, что в избрании председателя участвуют только члены совета директоров, являющиеся акционерами, и голосование осуществляется большинством голосов от общего числа голосов членов совета директоров. Данный вариант не вполне и не всегда приемлем, но формально он не противоречит Закону.
3. Срок полномочий председателя совета директоров комментируемая статья не устанавливает; в соответствии с ч. 2 п. 1 комментируемой статьи совет директоров в любое время вправе переизбирать председателя (очевидно, без объяснения причин; однако представляется, что устав либо внутренний документ общества могут предусматривать перечень оснований переизбрания председателя совета директоров) большинством голосов от общего числа голосов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества. Данная формулировка порождает некоторые практические и теоретические проблемы. Прежде всего, не вполне ясно, что «иное» может быть предусмотрено уставом — иной порядок голосования за освобождение от должности председателя совета директоров либо невозможность его освобождения от должности на заседании совета директоров. Представляется, что при отсутствии законодательной регламентации термин «иное» может относиться как к первому, так и ко второму параметру, т.е. устав может содержать как иной порядок голосования, так и указание на срок полномочий председателя (который, очевидно, не может превышать срок полномочий совета директоров) — отметим, что по данному вопросу возможна аргументация и противоположной позиции (в соответствии с которой «иное» относится только к последнему положению, однако такое толкование является ограничительным, что не вполне приемлемо).
Нельзя не отметить общий недостаток конструкции ч. 2 п. 1 комментируемой статьи (этот недостаток характерен для многих положений многих законов, включая ГК РФ): в ней содержится две нормы — возможность переизбрания председателя совета директоров в любое время и порядок его переизбрания — и один оборот «если иное не предусмотрено уставом». Исходя из буквального толкования, мы приходим к выводу, в соответствии с которым «иное» может относиться к любой из норм.
Однако такой вывод не всегда приемлем в той же степени, как при толковании ч. 2 п. 1 комментируемой статьи. Например, если с данной позиции посмотреть на ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, мы также увидим две нормы, первая из которых — возможность избрания председателя совета директоров из числа членов совета директоров, вторая — порядок избрания, и один оборот «если иное не предусмотрено уставом». Получается, что устав может допустить возможность избрания председателя совета директоров не из числа членов данного органа, что представляется не вполне логичным (однако ограничительное толкование в российском праве достаточно спорно). Данная проблема с несколько иных позиций будет затронута в комментарии к п. 3 ст. 68 Закона.
Еще один блок проблем связан с тем, что не вполне ясен ответ на следующий вопрос: если устав предусматривает особый порядок избрания совета директоров, должен ли он предусматривать такой же порядок прекращения полномочий этого органа? С одной стороны, достаточно логичен положительный ответ на этот вопрос (поскольку логично совпадение порядка избрания и порядка освобождения любого органа либо лица; при этом комментируемая статья устанавливает именно совпадающий порядок, если иное не установлено уставом). Однако, с другой стороны, в отсутствие специального указания представляется, что Закону не будет противоречить ситуация, когда устав определит различные порядок избрания председателя совета директоров и порядок освобождения его от должности.
4. П. 2 комментируемой статьи перечисляет полномочия председателя совета директоров:
— организация работы совета директоров;
— созыв заседаний совета директоров;
— организация ведения протокола на заседаниях совета директоров;
— председательствование на общем собрании акционеров.
Заметим, что мы сталкиваемся с той же проблемой, которая была проанализирована выше: указанные 4 нормы завершает формулировка «если иное не предусмотрено уставом общества» (о связанных с ней проблемах и вариантах их решения, в т.ч. путем различных толкований, было сказано выше).
5. Из п. 2 комментируемой статьи не следует, исчерпывающий или нет перечень полномочий председателя совета директоров предусмотрен Законом. Однако из положений иных норм Закона следует, что указанный перечень исчерпывающим не является. Так, в соответствии с п. 1 ст. 63 председательствующий на общем собрании подписывает протокол общего собрания (наряду с секретарем общего собрания); в соответствии с ч. 2 п. 3 ст. 69 председатель совета директоров подписывает от имени общества договор с управляющей организацией или управляющим по осуществлению руководства текущей деятельностью (кроме того, такой договор может подписать лицо, уполномоченное советом директоров).
6. П. 3 комментируемой статьи регламентирует ситуацию, когда председатель совета директоров отсутствует (не избирается). В таких случаях совет директоров возлагает функции председателя на одного из членов совета директоров. Порядок принятия таких решений комментируемая статья не регламентирует, из чего следует вывод о применении общего порядка принятия решений советом директоров. Представляется, что п. 3 комментируемой статьи может применяться в случаях как постоянного, так и временного отсутствия председателя совета директоров.
7. В Законе ничего не сказано о возможности (либо невозможности) избрания (назначения) заместителя председателя совета директоров. В условиях отсутствия правовой регламентации представляется, что заместитель вполне возможен (особенно это актуально для советов директоров, состоящих из значительного количества членов). Заместитель (и порядок его избрания (назначения)) может быть предусмотрен как уставом, так и внутренним документом общества, регламентирующим статус совета директоров.
Как быть кадровику, если устав требует избирать директора каждый год
Генеральный директор – главное должностное лицо компании. Но с точки зрения трудового законодательства он такой же сотрудник, как и другие. И трудовые отношения с ним необходимо оформлять тоже согласно «всем буквам закона». Между тем, практика порой создает нетривиальные ситуации, которые могут привести HR в тупик. С одной стороны, порядок, установленный учредительными документами компании, с другой, — нормы ТК РФ.
В уставе компании сказано, что директор должен избираться ежегодно, даже если это один и тот же человек. С ним заключается срочный трудовой договор на 1 год. Затем с ним расстаются, в том числе платят отпускные, заново избирают и оформляют опять. Процесс, конечно, не самый удобный.
Более того, ГИТ может признать трудовые отношения бессрочными, ведь у сотрудника те же условия и обязанности. Собственники бизнеса настаивают на ежегодном избрании, а HR-директор ищет вариант, чтобы не нужно было постоянно увольнять и принимать.
Одним из вариантов организация видит заключение с директором договора о совместительстве на другой должности. Увы, это компромиссный вариант. Он позволит не увольнять человека из компании, но ежегодно выбирать директора и оформлять с ним отношения придется. Это связано с тем, что договор с руководителем в связи с его избранием и договор о совместительстве – это два самостоятельных документа, которые не зависят друг от друга. Поэтому увольнять и принимать директора необходимо, даже если по совместительству он продолжает трудиться.
Не решает задачу и совмещение должностей. В таком случае вы заключаете дополнительное соглашение к трудовому договору. Но при его прекращении оно также перестает действовать.
Конечно, в этой связи наилучшим вариантом, который исключит все юридические риски, было бы внести изменения в устав компании, увеличив срок переизбрания генерального директора хотя бы на 2-3 года. Это позволит не так часто проводить подобные кадровые процедуры.
Возможным вариантом выхода из ситуации может быть продление срочного трудового договора на новый срок. Директор так же будет избираться на должность ежегодно, но не придется с ним каждый раз оформлять с ним отношения.
Но надо иметь ввиду, что у этого способа есть серьезный риск – признание договора бессрочным.
Трудовой кодекс РФ предусматривает несколько исключительных случаев продления соглашения. В их числе женщины, в связи с беременностью; научно-педагогические работники. Руководителей в списке нет. А ТК РФ прямо указывает, что договор, заключенный на определенный срок, надо расторгнуть по его завершении. Иначе он считается заключенный на неопределенный период.
Но несмотря на это ограничение, в практике продление договора с директором встречается не так уж и редко. Более того, и суды все чаще считают такой подход правомерным. При вынесении решений судьи ссылаются на то, что продление полномочий руководителя допускается на основании специальных законов, например, в ООО – по решению общего собрания участников общества или совета директоров, а если участник один – по его решению.
Если, учитывая данный риск, вы пойдете по такому сценарию, нужно заключить с директором дополнительное соглашение до того, как истечет срок действия его договора. Причем сначала желательно оформить решение участников общества о продлении полномочий директора на новый срок, затем заключить дополнительное соглашение и издать соответствующий приказ. И здесь важно не забыть об одном.
Общий срок договора с учетом всех продлений не должен превышать пяти лет – это максимальный срок для срочных трудовых договоров. Превышение в разы увеличивает риски признания документа бессрочным. Поэтому через 5 лет срочный трудовой договор с генеральным директором в любом случае надо расторгнуть.
СРОЧНО!
Успейте разобраться в ФСБУ 5/2019 «Запасы», пока вас не оштрафовали. Самый простой способ – короткий, но полный курс повышения квалификации от гуру бухгалтерского учета Сергея Верещагина
