Как расторгнуть договор подряда в одностороннем порядке

Расторжение договора подряда — это досрочное прекращение отношений заказчика и подрядчика по инициативе одного из них. Гражданский кодекс РФ перечисляет несколько ситуаций, при которых от дальнейшего сотрудничества вправе отказаться подрядчик, для заказчика же вообще допускается немотивированный отказ.

Когда заказчик может отказаться от исполнения

Гражданский кодекс РФ содержит следующие основания для расторжения договора подряда (ДП) по инициативе заказчика:

п. 5 ст. 709 ГК РФ дает возможность отказаться от ДП, если контрагент завил о необходимости проведения дополнительных работ и существенном увеличении стоимости соглашения;
в соответствии с пп. 2 и 3 ст. 715 ГК РФ заказчик вправе отказаться от договора подряда, если исполнитель не приступил вовремя к исполнению соглашения, либо выполняет работы настолько медленно, что есть опасность существенного срыва конечных сроков. Также отказ допускается, если контрагент не устраняет вовремя выявленные недостатки; дает возможность отказаться от соглашения уже после окончания работ, если в их результате выявлены недостатки, но подрядчик не устранил их своевременно, либо если выявленные недостатки и вовсе являются неустранимыми.

Помимо перечисленных оснований, гражданское законодательство устанавливает право заказчика на отказ от договора подряда без каких либо обоснований — ст. 717 ГК РФ разрешает отказаться от соглашения в любой момент до сдачи результата.

Когда исполнитель вправе разорвать контракт

Закон допускает и односторонний отказ подрядчика от исполнения договора подряда, но только обоснованный.
Основаниями для отказа по инициативе исполнителя являются:

бездействие заказчика в случаях, если от него зависит качество конечного результата работ. Например, если по ДП заказчик снабжает исполнителя необходимыми материалами, но предоставленные материалы оказались некачественными, подрядчик извещает об этом контрагента и, в случае если тот бездействует, отказывается от обязательств. Это правило установлено ст. 716 ГК РФ;
заказчик вовсе не исполняет обязательства, которые он принял по ДП, и это неисполнение препятствует работе подрядчика — это основание представлено ст. 719 ГК РФ.

На вопрос, можно ли расторгнуть договор подряда по инициативе исполнителя без конкретных оснований, то есть немотивированно, как это допускается для заказчика, ответ — нет, подрядчик не вправе отказаться от ДП безосновательно.

Найдите разбирательства по аналогичным ситуациям и проверьте, какое заключение вынес суд.

Как уведомить вторую сторону о расторжении

Чтобы уведомить контрагента о намерении расторгнуть соглашение, необходимо направить в его адрес письменное извещение. Нормативно установленной формы такого извещения нет, он составляется в произвольном виде. В тексте следует указать:

наименования и адреса сторон;
реквизиты ДП и его предмет;
основания отказа от продолжения отношений;
ссылки на пункт текста и нормы ГК РФ, на которых основывается заявитель;
список прилагаемых документов, если таковые имеются;
подпись заявителя или его уполномоченного лица.

Если ДП это предусмотрено, после отправки уведомления одной из сторон контрагенты обязаны заключить соглашение о расторжении договора подряда, которым поставить окончательную точку в отношениях. Однако, если расторжение не предусмотрено текстом соглашения, соглашение не является обязательным и расторгается с момента получения уведомления второй стороной. Это правило актуально для всех видов подрядных соглашений, в частности, правило о том, когда договор строительного подряда прекращает действие аналогично изложенному.

Направлять уведомление о расторжении следует способом, который позволит подтвердить факт отправки и получения письма адресатом, к таковым относятся следующие способы:

передача лично в руки представителю контрагента, на втором экземпляре уведомления, который остается у заявителя, получатель ставит подпись, подтверждающую получение письма;
почтой заказным письмом с уведомлением о вручении.

Каковы последствия расторжения

После расторжения ДП прекращаются все работы по нему, а также:

полностью или частично возвращается аванс, перечисленный ранее. Частичный возврат возможен, если к моменту расторжения договора подрядчик уже сделал некоторую часть работ. Фактически, если подрядчик уже сделала какой-то объем работ, имеет место отказ от части договора подряда, по ГК РФ проделанная работа подлежит оплате;
стороны производят окончательные расчеты друг с другом. То, какие платежи стороны должны произвести друг другу, зависит от конкретной ситуации и истории отношений. В частности, возможно: перечисление заказчиком подрядчику возмещения понесенных расходов, перечисление от подрядчика заказчику суммы понесенных убытков, взаимные расчеты по неустойкам и пени.

На этапе взаимных расчетов у сторон нередко возникают споры о размерах выплат, в частности, подрядчики нередко вынуждены доказывать объем фактически произведенных работ. Судебная практика в таких случаях склоняется к тому, что наилучшим доказательством служат двусторонние акты сдачи-приемки работ. В частности, такую позицию заняли сразу несколько судов разных инстанций, рассматривавшие дело №А66-5228/2009.

Если контрагент не согласен разорвать контракт

Если вторая сторона отказывается принять односторонний отказ либо игнорирует поданное уведомление, остается единственный вариант, как расторгнуть договор подряда — обратиться в суд.То же касается случаев, когда стороны достигли согласия по вопросу расторжения, но не договорились о суммах и порядке взаимных расчетов.

Что делать, если подрядчик не выполнил работы, а деньги получил

75% договоров подряда содержат условие об авансе. Аванс гарантирует оплату работ заказчиком и покрывает часть расходов подрядчика. Когда стороны подписывают договор и намерены работать добросовестно, условие об авансе не вызывает споров. Но так бывает не всегда.

Иногда заказчикам не везет: подрядчик не сдает работы, а деньги уплачены. В таком случае заказчик вправе:

Принудить подрядчика к выполнению работ в полном объеме.
Отказаться от договора, вернуть аванс и возместить убытки (п. 2 ст. 715 ГК РФ).
Поручить исправление работу другому лицу за счет подрядчика (п. 3 ст. 715 ГК РФ).

Если подрядчик не приступил к работам вообще, вероятность, что он начнет что-то делать, практически нулевая. 90% заказчиков предпочитают возвращать деньги. Разберемся, что предпринять, чтобы вернуть аванс и взыскать неустойку.

Что делать заказчику

В первую очередь нужно связаться с контрагентом и выяснить, почему он ничего не делает. Добросовестные подрядчики расскажут, почему они не приступают к работам (например, уволилась бригада, сломалось оборудование), и представят документы. С такими контрагентами можно договориться — либо о новых сроках, либо о расторжении договора и возврате аванса.

Если подрядчик недобросовестный, он будет избегать контакта. Придется потратить больше сил и времени, чтобы вернуть деньги.

Писать претензию подрядчику

Не стоит рубить с плеча и бежать в суд. Особенно, если и подрядчик, и заказчик — организации либо ИП. Их спор попадет в арбитражный суд, а там для исков о взврате денег, нужно подтвердить направление претензии(п. 5 ст. 4 АПК РФ). Но и для граждан, в районном или мировом суде, претензия сыграет положительную роль — возможно, что и в суд идти не придется.

Итак, сначала нужно направить контрагенту претензию, где указать:

наименования отправителя и получателя;
краткое содержание договора и суть работ;
фактическое состояние дел (уведомления подрядчика, попытки выйти на связь);
требования заказчика (о возврате денег или выполнении работ);
обоснование требований (ссылки на договор, законы);
дату и место составления.

Заявление можно направить в суд по истечении 30 календарных дней после того, как претензия отправлена или вручена. Исключение: в договоре или в самой претензии указаны другие сроки.

Претензия направляется двумя способами:

Лично. Заказчик сам или через представителя по доверенности передает претензию подрядчику. Она считается доставленной, если получатель поставил на втором экземпляре отметку о принятии.
Почтой. Заказчик отправляет письмо с уведомлением о вручении и описью вложения. Это гарантирует, что суд подтвердит факт принятия претензии. Даже если подрядчик не получил письмо.

Важно! Отправить претензию подрядчику по электронной почте или факсу можно только в том случае, если это допускают условия договора подряда.

Подрядчики, которые понимают сложность судебных разбирательств, предпочитают решать проблемы в добровольном порядке. Если попался мошенник, нужно идти дальше.

Отказаться от исполнения договора

Подрядчик не отреагировал на претензию? Время расторгать договор. Если подрядчик не выполнил работы в полном объеме, это существенное нарушение условий договора (п. 2 ст. 715 ГК РФ). Заказчик направляет подрядчику уведомление о том, что расторгает договор в одностороннем порядке (п. 1 ст. 450.1 ГК РФ). Образец документа вы найдете в нашей статье «Уведомление о расторжении договора подряда». В нем нужно указать, что подрядчик обязан вернуть полученный аванс. Порядок направления уведомления — как для претензии.

Обратите внимание! Расторгать договор в одностороннем порядке необязательно. Можно заявить требование о расторжении договора в исковом заявлении о взыскании денег.

Подробно об одностороннем расторжении подряда — здесь.

Обращаться в суд

Если подрядчик не приступил к выполнению работ, не отреагировал на претензию, не вернул деньги после получения уведомления о расторжении договора, пора идти в суд. Дело рассматривается в общем порядке на основании искового заявления. Требования к исковому заявлению изложены в ст. 131 ГПК РФ.

К заявлению нужно приложить документы, подтверждающие уплату аванса. Если деньги переводились безналичным путем, это будет платежное поручение и квитанция, если в наличной форме — расписка.

В исковом заявлении важно грамотно сформулировать требования. Акцент нужно сделать на трех моментах:

Возврате аванса. Подрядчик даже не приступил к работам, поэтому требовать нужно полного возврата.
Возмещении убытков. Заказчик вправе вернуть все свои затраты (например, расходы на материалы, аренду техники, если по договору их оплачивает заказчик).
Выплате штрафов. В договорах подряда всегда есть положения о штрафных санкциях. В заявлении нужно описать все расчеты.

Обратите внимание! Если подрядчик не начал работать, но получил аванс, это неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ). Поэтому заказчик в исковом заявлении обосновывает, что подрядчик получил деньги, но обязательства по договору не исполнил. Важно доказать, что ответчик не приступал к работам до истечения срока исполнения договора. В противном случае аванс возврату не подлежит (п. 1 ст. 1109 ГК РФ).

Суд принимает решение в пользу заказчика в 95% случаев. Исключение — пропуск исковой давности и ситуации, когда подрядчик доказывает, что аванс не был внесен.

Свежая судебная практика по договорам подряда всегда в системе КонсультантПлюс. Подключайте ее и используйте наработанные специалистами решения.

Ответственность подрядчика по закону о защите прав потребителей

Воспользоваться защитой потребителя вправе только человек, который заказал подрядные работы для личного, семейного, домашнего использования.

НКО или граждан-ИП, которым результат работ нужен для бизнеса, закон о защите прав потребителей не защищает.

Что касается подрядчика, то неважно — оформил ли он бизнес через юрлицо, ИП или выполняет работы как физическое лицо. Подрядчик считается профессионалом в своей сфере, если он работает постоянно и для физических лиц, для потребителей. Соответственно, он подчиняется закону о защите прав потребителей (Постановление Пленума ВС от 28.06.2012 № 17).

Как не иметь проблем с подрядчиком снова

Ситуации, когда подрядчик не выполнил работы в срок или решил совсем не работать, возникают часто. Чтобы их избежать, нужно соблюдать несколько правил.

Диктовать свои условия договоров

Контрагенты любят предлагать свои формы договоров. Если смущает хотя бы одно предложение, нужно предлагать собственную редакцию. Не надо бояться, что ее не примут: если контрагент не хочет идти на уступки, лучше найти нового. Например, если подрядчик настаивает на авансе в 50–70%, точно стоит насторожиться. Обычно его размер — не больше 30%.

О значении аванса и других возможных способах оплаты — здесь.

Проверять подрядчиков

Можно найти сотни тысяч подрядных организаций, но только 20–30% из них работают добросовестно. Объединяет их несколько признаков:

Компания работает не первый год. Информацию о компании и директоре можно найти на созданном ФНС сайте «Прозрачный бизнес». Если организация долго работает, а ее директор не руководит одновременно 20 юрлицами, это свидетельствует в пользу такого подрядчика.
Есть примеры работ. Хорошие подрядчики размещают на сайтах примеры работ. Чем больше проектов в портфолио, тем надежнее контрагент.
Конкурентные цены. Если стоимость слишком высокая или низкая, то рассчитывать на выполнение не стоит: это ловушка мошенников. Нужно понимать цены на рынке и соотносить их с прайс-листом будущего подрядчика.

Важно! Признаки не гарантируют на 100%, что подрядчик окажется благонадежным. Нужно оценивать контрагента по профессиональным и личным качествам.

Принимать работу поэтапно

В договоре подряда можно прописать не только начальный и конечный, но и промежуточные сроки (то есть, сроки сдачи отдельных этапов). Совместите поэтапную приемку с поэтапной оплатой. Это позволит держать руку на пульсе и платить только за конкретный этап.

Обратите внимание! Подрядчик отвечает за нарушение сроков сдачи этапов так же, как и за нарушение сроков приемки и сроков начала работы (Обзор судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2018), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018).

Недобросовестные подрядчики хотят получать деньги и не хотят работать. Но бесплатный сыр бывает только в мышеловке. Если контрагент не работает, нужно расторгать договор и возвращать аванс. Некоторые подрядчики не хотят доводить дело до суда и идут на контакт после претензии. Но добиться ответа получается не всегда: тогда возвращать деньги приходится в суде.

Споры о цене и расторжение договора: случаи, когда стоит судиться с подрядчиками

Договоры генерального строительного подряда составляют основу взаимоотношений участников инвестиционно-строительного проекта. В период кризиса растет количество случаев неисполнения договорных обязательств, что наряду с пробелами в договоре приводит к обострению и спорам по ключевым вопросам отношений сторон. В данном случае это вопросы цены, качества, сроков работ и получения заказчиком результата, на который он рассчитывал. Ведь смысл договора подряда состоит в том, что подрядчик обязуется создать и передать результат работ заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить этот результат работ.

Причиной спора с подрядчиком, как правило, является недовольство со стороны заказчика качеством выполненных работ и сроками передачи их результата, а со стороны подрядчика — стоимостью и оплатой выполненных им работ.

В случае возникновения конфликта мы рекомендуем приложить максимум усилий для внесудебного урегулирования спора (спор может серьезно затянуться, что приведет к задержке завершения строительства или затруднениям с началом полноценной эксплуатации объекта) и сохранения партнерских отношений.

Если договориться во внесудебном порядке не удалось, суд неизбежен. На что нужно обратить внимание?

Расторжение договора и возврат аванса

Как правило, иск заказчика, неудовлетворенного ходом выполнения работ, связан с требованием о расторжении договора и о возврате неотработанной части аванса.

Расторжение договора может быть осуществлено заказчиком в одностороннем (несудебном) порядке или путем предъявления такого требования в суд. В первом случае необходимо доказать наличие оснований для одностороннего отказа от исполнения договора. Например, подтвердить тот факт, что работы выполняются крайне медленно и что они не будут выполнены в установленный договором срок. В таком случае заказчик может направить генподрядчику уведомление об одностороннем отказе от договора и потребовать вернуть неотработанную часть аванса (переплату). В случае невыполнения этого требования – обратиться в суд.

Заказчик может отказаться от договора подряда и без указания причин (если только договором не установлен запрет на такой немотивированный отказ). Однако, в таком случае он обязан уплатить подрядчику часть цены пропорционально выполненным работам и компенсировать убытки в пределах цены договора.

Важно помнить, что потребовать возвращения аванса возможно только в случае расторжения договора. По договору, который продолжает действовать (не расторгнут), у подрядчика не возникает обязанности вернуть денежные средства – он должен их отработать.

В свою очередь, подрядчик вправе, например, потребовать от заказчика выплаты договорной неустойки за нарушение обязанностей по перечислению аванса (если это предусмотрено договором).

На практике подрядчик часто обосновывает невозможность выполнения своих обязательств – неисполнением соответствующей встречной обязанности заказчиком. Например, заказчик не предоставил своевременно строительную площадку, не обеспечил подрядчика необходимой качественной технической документацией, не перечислил вышеупомянутый аванс и пр. Если суд установит обоюдную вину подрядчика и заказчика, он вправе уменьшить меру ответственности подрядчика. Вот почему крайне важным является фиксация нарушения договора другой стороной (переписка, претензии, подтверждения невыполнении указаний заказчика).

Вышеизложенное объясняет, почему в спорах по договору строительного подряда широко распространены встречные иски и применяется назначение судебной экспертизы (особенно в спорах по недостаткам и стоимости выполненных работ).

Споры о цене и об оплате

Другим важным видом споров с подрядчиками являются споры о цене договора. Они связаны как с вопросами выполнения дополнительных работ или удорожанием строительства, так и с несогласием заказчика с фактически выполненными объемами работ, которые выставляет подрядчик. В любом случае существенное значение имеют формулировки в договоре о цене и порядке оплаты. Если в формулировке о цене, например, прямо не указано иное, цена договора считается твердой. В таком случае подрядчик не вправе требовать ее увеличения, а заказчик уменьшения, даже если на момент заключения договора они не могли точно предусмотреть весь объем выполняемых на объекте работ.

В последнее время позиции судов в отношении выплаты твердой цены договора претерпели существенное изменения. Даже при наличии в договоре условия о твердой цене, необходимо иметь ввиду, что для ее оплаты должны быть подтверждены фактически выполненные объемы, соответствующие смете. В противном случае цена может быть уменьшена. Это может быть использовано заказчиком в споре с подрядчиком в отношении размера цены договора, подлежащей уплате подрядчику.

При оценке требования об оплате дополнительных работ суды оценивают, чем такие работы были вызваны – внесением заказчиком изменений в техническую документацию (ТД) или инициативой подрядчика. В первом случае исход дела будет зависеть от того, повлекло ли внесение заказчиком изменений в ТД увеличение стоимости строительства более чем на 10 % или нет. Если да, то подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, в том числе твердой. Во втором случае (инициатива подрядчика) многое зависит от доказанности того факта, был ли заказчик уведомлен о необходимости проведения таких дополнительных работ или нет и от оценки действий заказчика – согласовывал ли он каким-то образом необходимость таких работ и имеются ли признаки согласия на их оплату.

Споры по объемам и качеству работ

Цена договора может быть уменьшена по требованию заказчика в судебном порядке (если не удалось разрешить спор миром) также и в случае обнаружения недостатков работ или несоответствия между предъявленными к оплате и фактически выполненными объемами работ.

Работы, выполненные ненадлежащим образом, не подлежат оплате. При этом бремя доказывания недостатков работ возлагается на заказчика.

Важно показать суду наличие спора по недостаткам или объемам. Таким доказательством (помимо указаний контролирующего органа или сведений от инженера или технического заказчика) может быть внесудебное экспертное исследование, проведенное специализированной экспертной организацией. И уже суд определяет, требуется ли назначение судебной экспертизы или возможно вынесение решения на основе имеющихся в материалах дела доказательств (например, на основе той самой внесудебной экспертизы).

На практике суды применяют различные способы определения стоимости ненадлежащим образом выполненных работ. Это и определение фактической стоимости таких работ, и определение стоимости устранения недостатков, и более экзотичные способы (снижение цены договора до стоимости надлежащим образом выполненных работ) или определение рыночной стоимости ненадлежащим образом выполненных работ (например, в отсутствие применимых расценок). С нашей точки зрения, более эффективным является определение стоимости устранения недостатков. Это может позволить заказчику процессуально сэкономить на дополнительном сложном процессе по взысканию убытков, связанных с устранением недостатков.

Другие виды споров могут быть связаны, например, с мерами ответственности (взыскание неустойки, штрафа). В таких спорах необходимо будет доказать наличие самого нарушения, вину подрядчика, отсутствие неисполнения заказчиком своего «встречного» обязательства (которое могло послужить причиной нарушения договора подрядчиком – например, несвоевременная передача площадки заказчиком, непередача технической документации и т.п.).

В заключение хотелось бы напомнить важную (и, казалось бы, общеизвестную) вещь: тщательная проработка договора генподряда на стадии до его заключения поможет минимизировать риски возникновения конфликтов на стадии исполнения договора и разрешить спор в вашу пользу в случае возникновения конфликта.

Некоторые особенности привлечения к ответственности подрядчиков в строительном договоре: практика третейских и государственных судов

В договоре подряда подрядчик выступает как лицо, обладающее специальными познаниями и опытом в области выполнения данного вида работ, то есть выступает как профессиональный участник определенного вида деятельности.

По этой причине закон и судебная практика исходят из того, что его позиция более «сильная» по отношению к позиции непрофессионального заказчика, поэтому налагают на него и дополнительное бремя выполнения ряда обязанностей, например, информационной обязанности (ст. 716 Гражданского кодекса), и также повышенный стандарт доказывания, и даже риски толкования спорных договорных условий против него, то есть бремя опровержения презумпции contra preferentum (п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»).

Однако, на практике в целых отраслях экономики сейчас сложился «рынок заказчика», потому подрядчик весьма ограничен в своих переговорных возможностях уже на стадии заключении договора, например, заключая договор на торгах. Многие подрядчики в силу организационных, экономических и территориальных причин, вынуждены соглашаться на заключение договоров на очевидно рискованных для себя условиях, в попытках сохранить свой бизнес 1 .

Конечно, если договор надлежаще исполнен обеими сторонами, то содержащиеся с нем латентные риски остаются нереализованными.

Однако неисполнение такого договора по любым причинам как зависящим, так и не по зависящим от воли сторон, может обернуться тяжелыми или даже фатальными последствиями для небольшой и средней подрядной организации, примеров чего в деловой жизни, увы, множество.

Какие могут быть механизмы восстановления баланса интересов сторон в такой ситуации?

Первое, что сразу приходит в голову – это, конечно, защита от несправедливых договорных условий. Это защита от злоупотреблений «сильной стороны» на стадии заключении договора.

Действительно, если судом установлено, что при заключении договора, «проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения п. 2 ст. 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента» (абз. 2 п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах», далее – Постановление № 16).

Пункты 2 ст. 428 ГК РФ предоставляют стороне право потребовать расторжения или изменения договора, если договор хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

«Поскольку согласно п. 4 ст. 1 ГК РФ, никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании ст. 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по ст. 169 ГК РФ.

В частности, при рассмотрении спора о взыскании убытков, причиненных нарушением договора, суд может с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его условий не применить условие договора об ограничении ответственности должника-предпринимателя только случаями умышленного нарушения договора с его стороны или условие о том, что он не отвечает за неисполнение обязательства вследствие нарушений, допущенных его контрагентами по иным договорам. Также… может быть признано несправедливым и не применено судом условие об обязанности слабой стороны договора, осуществляющей свое право на односторонний отказ от договора, уплатить за это денежную сумму, которая явно несоразмерна потерям другой стороны от досрочного прекращения договора» (абз. 3-4 п. 9 Постановления № 16).

Если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства, в случае изменения или расторжения договора судом договор считается действовавшим в измененной редакции либо, соответственно, не действовавшим с момента его заключения (п. 3 ст. 428 ГК РФ).

ВАС РФ также разъяснял, что при рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий суд оценивает спорные условия в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств дела.

Так, в частности, суд определяет фактическое соотношение переговорных возможностей сторон и выясняет, было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным, а также учитывает уровень профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на соответствующем рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях и т.д.

Вместе с тем, при оценке того, являются ли условия договора явно обременительными и нарушают ли существенным образом баланс интересов сторон, судам следует иметь в виду, что сторона вправе в обоснование своих возражений, в частности, представлять доказательства того, что данный договор, содержащий условия, создающие для нее существенные преимущества, был заключен на этих условиях в связи с наличием другого договора (договоров), где содержатся условия, создающие, наоборот, существенные преимущества для другой стороны (хотя бы это и не было прямо упомянуто ни в одном из этих договоров), поэтому нарушение баланса интересов сторон на самом деле отсутствует (п. 10 Постановления № 16).

Заявление о защите от несправедливых договорных условий эффективней всего выглядит в виде встречного иска или пояснений к отзыву на иск.

Безусловно, успех применения такого механизма защиты почти полностью связан с возможностью представления доказательств заведомости и неравности переговорных возможностей (например, наличие обязательного условия в тендерной документации о неизменном согласии подрядчика с условиями предложенного заказчиком договора), невыгодности условий и вынужденности такого договора, то есть отсутствия возможности заключить иные договоры.

Стоит отметить, что судебная практика признает начисление неустойки на общую сумму контракта без учета надлежащего исполнения части работ как противоречащей принципу юридического равенства, предусмотренному п. 1 ст. 1 ГК РФ и в отсутствие доказательств несправедливости договорных условий – только на базе заявления должника. Суды полагают, что такое начисление неустойки создает преимущественные условия кредитору, которому причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те работы, которые были выполнены надлежащим образом 2 . Между тем, превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции (Постановление Президиума ВАС РФ от 15 июля 2014 г. № 5467/14 по делу № А53-10062/2013, Постановление Президиума ВАС РФ от 29 октября 2013 г. № 5870/13 по делу № А76-9536/2012).

Однако начисление неустойки на общую сумму договора без учета частичного исполнения обязательств признается допустимым при условии невозможности использования и отсутствии потребительской ценности для заказчика выполненной части работы, либо невозможности использования этих частей с учетом целей договора (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 22 июня 2017 г. № 305-ЭС17-624 по делу № А40-208730/2015).

Второй механизм, который может быть использован, это анализ возможных злоупотреблений со стороны заказчика не на стадии заключения, а на стадии исполнения договора.

Тут может быть множество вариантов.

Например, если спор связан с нарушением сроков подрядчиком, которое послужило причиной расторжения договора на основании ст. 715 ГК РФ или начисления заказчиком неустойки за просрочку выполнения работ, то, в первую очередь, стоит оценить, имела ли место кредиторская просрочка или нарушение встречных обязанностей.

Так, согласно п. 3 ст. 405 ГК РФ, должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (абз. 1 п. 1 ст. 406 ГК РФ).

Характерным признаком кредиторской просрочки, в отличие от иных видов нарушения обязательств кредитором, является то, что должник не может исполнить свое обязательство до того, как кредитор совершит действия, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающие из обычаев или существа обязательства. В этом случае применению подлежат положения ст. 405-406 ГК РФ (п. 59 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 ноября 2016 г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении», далее – Постановление № 54).

Ярким примером кредиторской просрочки в строительстве является просрочка передачи строительной площадки или допуска сотрудников подрядчика на объект.

На период кредиторской просрочки срок выполнения обязательств должника не течет и автоматически продлевается на период такой просрочки.

Кредиторскую просрочку стоит отличать от случаев просрочки исполнения встречных обязательств со стороны кредитора.

Встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств, вне зависимости от того, предусмотрели ли стороны очередность исполнения своих обязанностей (п. 1 ст. 328 ГК РФ). Например, по общему правилу, в договоре купли-продажи обязанность продавца передать товар в собственность покупателя и обязанность последнего оплатить товар являются встречными по отношению друг к другу.

Если иное не предусмотрено законом или договором, в случае непредоставления обязанной стороной исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 328 ГК РФ).

Сторона, намеревающаяся приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от его исполнения лишь на основании обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что другая сторона не произведет исполнение в установленный срок, обязана в разумный срок предупредить последнюю об этом (п. 57 Постановления № 54).

Таким образом, если заказчиком было допущено нарушение встречных обязательств по договору, однако подрядчик не воспользовался правом приостановить выполнение работ, право на продление сроков последним утрачено.

В заключении хотелось бы отметить, что при возникновении спора с «сильной стороной договора» не стоит занимать пассивную позицию и «опускать руки», напротив, стороны должны быть готовы адекватно защищать свою позицию.

Например, если подрядчик имеет опасения в отношении того, что требования заказчика будут покрыты банком за счет средств банковской гарантии, ранее предоставленной подрядчиком по договору, то стоит заблаговременно подать заявление о принятии обеспечительных мер в виде запрета исполнения по банковской гарантии.

Проактивная позиция стороны, использование соответствующих имевшим место обстоятельствам способов защиты прав и надлежащей аргументации, представление необходимых доказательств по каждому рассматриваемому факту позволит суду верно оценить ситуацию восстановить баланс интересов сторон договора.

1 Сказанное на сегодня не применимо, пожалуй, только для договора бытового подряда.

2 Критический анализ соответствующей судебной практики приведен в статье: Замазий А.В., Савранский М.Ю. Арбитраж, неустойка, существо спора и публичный порядок: исправление ошибок судебной практики // Третейский суд. – 2020. – №3/4 – С. 60-73.

Как защитить себя от нерадивых подрядчиков. Включаем голову и учимся составлять договор

Основатель проекта по спасению еды Eatme Рудольф Ан столкнулся с недобросовестностью разработчиков мобильного приложения для своего сервиса. Специалисты на аутсорсинге передали часть заказа субподрядчику, но получить от него приложение так и не удалось. Доделывал работу нанятый в штат сотрудник. Директор компании — разработчика приложений и юрист помогли нам разобраться, как с помощью договора и мер предосторожности избежать подобных проблем.

Выбрать: штатный сотрудник vs подрядчик

Если приложение простое, по нему нет жёстких сроков и планируется какое-то его дальнейшее развитие, то предпочтителен вариант с штатным сотрудником.

Если нужно выдать результат за короткий срок или проект технически сложный — нужно искать подрядчика. И желательно с опытом работы в сфере, для которой разрабатывается приложение. При выборе подрядчика нужно обратить внимание на реализованные им проекты. Также важен размер компании: в штате должны быть не только программисты, но как минимум аналитик, дизайнер, тестировщик.

К нам приходили клиенты с неудачным предыдущим опытом. Как правило, разработчика сначала выбирают по цене: где дешевле, туда и идут. Потом возникают стандартные проблемы: приложение работает нестабильно, приходится возвращать на доработку по несколько раз. Этот процесс затягивается надолго.

Разобраться с техническим процессом

К сожалению, в подобных ситуациях в техническую сторону процесса надо погружаться, чтобы понимать, когда и что надо проконтролировать.

Надо работать в команде с подрядчиком, прислушиваться к его советам. Как правило, сотрудники подрядчика — специалисты своего дела и плохого не посоветуют. Но не стоит отпускать их в самостоятельное плавание и ждать конца срока по договору.

Очень важно, чтобы подрядчик проводил промежуточные демонстрации. Нужно смотреть результат раз в две-три недели и своевременно давать обратную связь — что нравится, а что нет.

Если готовый продукт рассчитан на обычных пользователей, любой предприниматель сможет оценить его удобство/неудобство. Если разрабатываемый продукт сложный, для оценки нужно привлекать технического специалиста.

Техническое задание и прототип приложения (схематическая визуализация разрабатываемого приложения) лучше всего подготовить заранее совместно с подрядчиком и заплатить за работу. Это позволит за небольшой бюджет понять уровень профессионализма исполнителя.

Прописать всю ответственность в договоре

В договоре обязательно должна быть прописана ответственность за несоблюдение сроков, зафиксирована стоимость. Не успел подрядчик разработать приложение в срок — все авансы вернутся в полном объёме и можно начинать всё заново.

Бесплатная гарантийная поддержка должна быть не менее шести месяцев. Подрядчик должен передать клиенту исключительные права и исходный код приложения.

Если итоговый результат не удовлетворил, нужно подробно в письменном виде зафиксировать свои недовольства и отправить их исполнителю. Никаких актов приёма-передачи подписывать не надо.

Также важно сопоставить полученный результат с договорённостями и не требовать от подрядчика того, что изначально не фиксировали в техническом задании.

Если подрядчик нарушает условия договора: срывает сроки, отдаёт не соответствующий продукт, но при этом отказывается переделывать, возвращать деньги и т. п., тогда стоит идти в суд.

Согласовать все существенные условия

Как правило, проект договора предлагает подрядчик и интересы заказчика в нём могут просто не учитываться.

Первое условие. Важно детально прописать предмет договора подряда. Для его согласования надо определить три элемента: содержание, объём и результат выполняемых работ.

Содержание работ можно зафиксировать в самом договоре либо в отдельном приложении к нему: техническом задании или смете. Опишите перечень и состав всех работ. Укажите, какую именно работу подрядчик будет выполнять. Можете отметить количество действий, которые должен совершить подрядчик в ходе работ.

Необходимо конкретизировать в договоре, какой результат работ в итоге получит заказчик. Возможно, стоит разбить исполнение договора на этапы, чётко прописать промежуточные сроки, а также что является промежуточным результатом работ, каков порядок сдачи-приёмки. В противном случае, если контрагент исполнит договор лишь частично, в суде придётся устанавливать объём и стоимость выполненных обязательств.

Промежуточные сроки выполнения работ разумно привязать к стоимости промежуточного результата. Но если не указать в договоре чёткие этапы работ, за выполнение которых следует оплата, то любые текущие платежи будут авансами.

Второе условие — сроки начала и окончания работ.

Если есть отдельные этапы, нужно прописать промежуточные сроки. Недостаточно указать в договоре только сроки его действия: даты вступления в силу и окончания. Это не будет согласованием начального и конечного сроков работ. Следует указать период времени, в течение которого подрядчик обязан выполнить работу.

Статья 190 ГК РФ предусматривает исчерпывающий перечень способов определения срока: календарной датой или истечением периода времени, указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Проще говоря, есть сроки определённые, а есть определимые — т. е. с указанием на наступление какого-то события.

На практике много ошибок вызывает порядок определения договорных сроков с указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Очень часто события, к которым стороны договора привязывают начало или окончание какого-либо срока, не обладает признаком неизбежности наступления, поскольку зависит от воли и действий сторон. Это, например, касается предоплаты.

Неточности и отсылочные условия в этом случае могут сыграть злую шутку. При возникновении спора можно будет руководствоваться только положениями законодательства, регулирующего спорные правоотношения. А условия договора применить не получится.

Чтобы не допустить этого, начало срока исполнения стороной своих обязательств лучше сформулировать, например, так:

«Заказчик должен осуществить предоплату в течение 20 рабочих дней, а Подрядчик выполнить работы в течение 30 рабочих дней с момента подписания договора. При этом, если предоплата не поступит в установленный срок, выполнение работ отодвигается на то количество дней, которое составила просрочка».

Неоднозначных формулировок нужно избегать. Если одно и то же условие можно трактовать двояко, то подрядчик в случае спора сможет попытаться обернуть его в свою пользу. И нет гарантии, что суд не согласится с предложенной им трактовкой. Так, у судов нет единого мнения: входит или нет дата после предлогов «до» и «по» в срок исполнения обязательств. Чтобы избежать неопределённости, добавляйте в условие о сроке слово «включительно».

Если не согласовать существенные условия договора, есть риск, что суд признает его незаключённым. А это значит, что вы не взыщете неустойку, которую предусмотрели за нарушение обязательства и убытки из-за неисполнения договора подряда, не сможете руководствоваться условиями договора в случае судебного спора.

Предусмотреть компенсацию возможных рисков

Прописать в договоре, как будете возлагать расходы на подрядчика, если он нарушит условия о качестве работ. Это необходимо сделать, поскольку заказчик вправе по своему выбору потребовать безвозмездно устранить недостатки, соразмерно уменьшить цену за работу либо возместить свои расходы на устранение недостатков, когда такое право предусмотрено договором.

Пример формулировки условия о возмещении расходов на устранение недостатков:

«В случае неустранения подрядчиком недостатков работ в установленный срок Заказчик вправе самостоятельно либо с привлечением третьих лиц устранить данные недостатки и потребовать с подрядчика возмещения своих расходов на их устранение».

Пример формулировки об уменьшении цены на сумму расходов:

«В случае неустранения Подрядчиком недостатков работ в установленный Заказчиком срок Заказчик вправе устранить недостатки самостоятельно либо поручить их устранение третьему лицу и на сумму расходов по устранению недостатков соразмерно уменьшить цену выполненных работ, предварительно письменно уведомив об этом Заказчика».

Согласовать сумму гарантийного удержания. Так называют часть стоимости работ, которую заказчик не выплачивает подрядчику до тех пор, пока не закончится гарантийный срок. За счёт этих средств в дальнейшем можно будет покрыть свои расходы, если подрядчик выполнит работы с нарушениями. Сумма удержания составляет обычно до 10% от стоимости работ.

При формулировании условий удержания нужно чётко оговаривать, в каком порядке и какие требования вы будете вправе удовлетворить за счёт гарантийного удержания.

«Заказчик перечисляет подрядчику оставшиеся 5% от стоимости выполненных работ по договору не позднее 30 дней с момента полного окончания работ, включая устранение выявленных недостатков и подписание Заказчиком акта сдачи-приёмки работ».

Условие о гарантийном удержании удобно тем, что вы сможете погасить свои требования к подрядчику, например, о возмещении расходов на устранение недостатков, за счёт средств того самого удержания.

Но подрядчик вправе не отдавать нам результат работ до тех пор, пока вы ему не заплатите. Это общее правило (с. 712 ГК РФ — «Право подрядчика на удержание»). Однако заказчик вправе его ограничить в своих интересах, зафиксировав соответствующее условие в договоре.

Условие об ограничении на удержание может быть сформулировано следующим образом:

«Настоящим стороны по договору согласовали, что Подрядчик не будет иметь прав, предусмотренных статьёй 712 ГК РФ».

Включить в договор положение, что за пользование предоплатой или авансом начисляются проценты («проценты на неотработанный аванс»), например, в связи с расторжением договора. Если не прописать такое условие, будет невозможно взыскать проценты по статье 317.1 ГК РФ — «Проценты по денежному обязательству». Поскольку они начисляются, только если это предусмотрено законом или договором.

Возможная формулировка в данном случае:

«На денежные средства, подлежащие возврату подрядчиком в связи с расторжением договора, подлежат начислению проценты по ст. 317.1 ГК РФ».

Такое условие позволит начислить проценты, в т. ч. и по ст. 395 ГК РФ («Ответственность за неисполнение денежного обязательства»), которые подрядчик не сможет уменьшить неустойку по ст. 333 ГК РФ.

Как быть, если строители отказываются выполнять условия договора?