Может ли предприниматель составить договор оферту самостоятельно?

7 правил оформления публичной оферты для интернет-стартапа

Если вы начинаете бизнес в интернете, не разместив на сайте публичную оферту, отношения с клиентами будут регулироваться общими нормами законодательства, которые не учитывают индивидуальные особенности вашего бизнеса. Это прямой путь к конфликтам

Если вы начинаете бизнес в интернете, не разместив на сайте публичную оферту, отношения с клиентами будут регулироваться общими нормами законодательства, которые не учитывают индивидуальные особенности вашего бизнеса. Это прямой путь к конфликтам.

Например, вы берёте с клиентов деньги как агент, а услуги выполняют третьи лица. Если не раскрыть эту схему в оферте, юридически исполнителем услуг будете считаться вы сами — и именно вам, а не тем, кто их фактически оказал, клиенты в случае чего предъявят претензии. Так устроено российское законодательство.

Юрист в сфере IT, корпоративного и договорного права Евгений Рябов объясняет, каких ещё ошибок важно избежать, оформляя публичную оферту.

Публичная оферта отличается от простой оферты тем, что первая адресована неопределённому кругу лиц, вторая — кому-то конкретному, но понятно, что на сайтах и в мобильных приложениях, как правило, размещаются именно публичные оферты. Для удобства далее публичную оферту я буду называть просто офертой.

На самом деле оферта сама по себе ничего не регулирует. С юридической точки зрения оферта — это всего лишь предложение клиенту заключить договор на указанных в ней условиях. Чтобы оферта превратилась в договор, клиент должен её акцептовать.

В соответствии со статьёй 432 Гражданского кодекса договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной стороной и её акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Размещение оферты в электронной форме на сайте компании равнозначно направлению оферты клиенту. А совершение клиентом действия, предусмотренного такой офертой, является её акцептом.

Это был необходимый ликбез. Перехожу к практическим советам.

Совет №1. Не используйте публичные оферты, заимствованные у сервисов-конкурентов. Каждый бизнес уникален и имеет не только экономические, но и юридические особенности.

К примеру, сервис-конкурент работает исключительно с клиентами, являющимися субъектами предпринимательской деятельности, а вы в дополнение к ним — ещё и с обычными физическими лицами. Заметить эту особенность бизнеса не всегда просто, а правовое регулирование отношений с каждой категорией клиентов имеет свои особенности.

Совет №2. Если вы можете уйти из-под действия закона о защите прав потребителей, то сделайте это скорее.

Закон и правоприменительная практика о защите прав потребителей обладает довольно высокой ангажированностью в пользу потребителей. Это часто бывает не на руку бизнесменам.

Однако, если вы не можете поменять клиента, иногда можно немного скорректировать бизнес-модель и сделать так, чтобы потребители ничего не платили сервису. В этом случае закон о защите потребителей не работает, поскольку он регулирует исключительно возмездные отношения между потребителями и бизнесом. Таким образом можно абсолютно легально выйти из-под регулирования указанного закона.

Совет №3. Структурируя оферту, начните с создания матрицы юридических рисков.

Матрица юридических рисков — это перечень угроз и ситуаций, которые могут навредить бизнесу с юридической точки зрения. В идеале оферта должна закрывать все возможные юридические риски.

Совет №4. Не стоит надеяться на то, что вы можете в любой момент изменить оферту и поменять правила игры с прежними клиентами — физическими лицами.

Пунктом 2 статьи 310 Гражданского кодекса установлено, что, если кто-то из участников договора не является субъектом предпринимательской деятельности, право на одностороннее изменение его условий может быть предоставлено лишь стороне, не осуществляющей предпринимательскую деятельность (за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором такого права другой стороне).

Да, в скобках есть примечание, что имеются исключения из этого правила. Но чтобы такое исключение откопать, нужно очень постараться, поэтому лучше сразу обратиться к юристу. И не факт, что юрист поможет, — исключения эти очень редки.

Вывод: старайтесь сразу составить оферту так, чтобы в дальнейшем не вносить в неё изменения.

Совет №5. Размещайте оферту так, чтобы клиент не мог не ознакомиться с ней и не акцептовать её, приобретая ваш продукт.

В своей практике я встречал ситуации, когда оферта размещалась в таких потаённых местах сайта, что даже админ не мог её сразу найти. Что уж тут говорить о клиентах. Если с клиентом возникнет спор, суд вряд ли посчитает, что вы предоставили ему возможность ознакомиться с офертой (условиями договора). В этом случае будут применяться общие нормы законодательства — и вероятность разрешения спора в пользу сервиса будет очень невысока.

Совет №6. Не называйте публичную оферту несуществующими юридическими терминами.

Если публичную оферту, размещённую на вашем интернет-ресурсе, вы назвали «договор оферты», это свидетельствует о низком качестве вашей юридической поддержки.

«Договор оферты» — это оксюморон. Надеюсь, вы помните, о чём был юридический ликбез в начале статьи.

При этом допустимо называть документ «договор-оферта», поскольку это определение справедливо отражает его двойственную природу (после акцепта и до него).

Совет №7. Оферта должна быть полным отражением реального положения вещей в бизнесе.

Довольно часто я встречаю документы, в которых прописаны одни бизнес-процессы, а по факту выполняются совершенно другие. Спрашивается, зачем тогда вообще разместили оферту, если она не соответствует реальности?

Обычно эта проблема возникает, когда оферту заказывают юристу, который либо не особо вникает в особенности бизнеса клиента и стряпает её как попало, либо делает оферту адекватно всем бизнес-процессам, сдаёт её клиенту, а спустя некоторое время клиент вносит значительные корректировки в свой бизнес, не внося изменений в оферту.

В итоге получается какая-то химера, в которой потом даже сами бизнесмены разобраться не могут. И всё это очередной раз грозит тем, что конфликты с клиентами могут привести совсем не туда, куда хотелось бы стартапу.

Резюме: оферта — юридическая основа интернет-бизнеса. И от качества её составления зависит, сможете ли вы управлять конфликтами с клиентами или вам придётся полагаться на удачу.

Фотография на обложке: H. Armstrong Roberts / Classic Stock / Getty Images , Business stock / Shutterstock

Что такое оферта и для чего она нужна

Больше материалов по теме «Ведение бизнеса» вы можете получить в системе КонсультантПлюс .

Явление, описываемое заимствованным и не до конца понятным словом «оферта», присутствует в нашей жизни достаточно широко. С офертой связывают понятие соответствующего договора, однако у него есть особенности, вызывающие споры среди специалистов. Можно ли считать оферту договором в чистом виде? Каковы основные черты этого договора? Какие виды оферты используют в бизнесе на сегодняшний день и где она применяется?

Является ли оферта договором

Выражение «договор оферты», встречающееся повсеместно в экономической литературе и даже в рекламных роликах, убеждает нас в том, что эти понятия неразрывны. Оферта является договором.

Однако далеко не все специалисты разделяют эту точку зрения. Разберемся, почему. «Оферта» происходит от латинского слова «предлагаю». По сути, это предложение. К примеру, предложение приобрести трактор. На основании этого предложения заключается договор между сторонами, письменный или устный, который затем исполняется.

Оферта, с такой точки зрения, еще не договор, а лишь озвученные, задекларированные намерения. В ней будущие договорные условия описываются с точки зрения одной из сторон, а другая сторона может их рассмотреть, принять или не принять.

На заметку! Иногда оферту называют еще «преддоговором».

Признаки оферты, содержащие все значимые, существенные условия будущего договора указаны далее:

1. Адресат. Обязательно оферта должна содержать информацию, кому она адресована: одному лицу, группе или всем без ограничений. К примеру, цена товара на ценнике адресована всем потенциальным покупателям, зашедшим в супермаркет.
2. Условия заключения сделки должны быть описаны таким образом, чтобы не допустить различного их толкования. Цена товара или (и) скидка на него должна быть указана одной цифрой (в рублях, в процентах), а не в виде интервала.
3. Должно быть четкое указание на намерения заключить сделку с другой стороной, в приведенном примере – на намерение супермаркета продать товар на определенных условиях, а не просто проинформировать покупателя о его наличии.

Другая точка зрения состоит в том, что оферта уже содержит в себе все признаки договора. В ГК РФ оферта упоминается в ряде статей, начиная с 435 по 439 включительно. Так, ст. 435 прямо говорит, что оферта есть предложение, включающее в себя все существенные договорные условия. Здесь оферта приравнивается к коммерческому предложению, обретающему силу договора при подписании, следовательно, должна содержать:

• исчерпывающую, правдивую информацию о товаре (работе, услуге);
• варианты расчета;
• способ подписания (заключения) договора;
• ответственность за нарушение договорных условий.

На практике оферту чаще всего признают договором и действуют в ее рамках как в рамках договора, с учетом особенностей, упомянутых ГК РФ в названных выше статьях. В частности, расторжение оферты по закону невозможно, как и изменение ее условий. Оферта расторгается лишь в случае истечения ее срока или аннулирования предложения (продавцом, до того как покупатель воспользовался им).

Договор признается заключенным в тот момент, когда другая сторона отвечает согласием на отправленное ей предложение, автор предложения получил согласие (ст. 440, 441 ГК РФ). Говорят, что получен акцепт оферты. Этот и другие термины, относящиеся к договору оферты, необходимо рассмотреть подробнее.

Основные понятия и термины

Итак, акцепт – это ответ о принятии оферты, сформулированный тем, кому она была адресована. Он должен быть выражен конкретно, полно, безоговорочно. Молчание нельзя признать акцептом, но законодатель делает оговорку — если иное не вытекает из (по тексту ст. 438 ГК РФ):

• закона;
• соглашения сторон;
• обычая;
• прежних деловых отношений сторон.

Получается, что при определенных условиях и молчание может быть расценено как согласие принять оферту. К примеру, иногда при заходе на сайт, предлагающий некое ПО, достаточно молча прочесть соглашение, поставить «галку» в предложенной форме, означающую согласие с условиями, и начнется скачивание ПО. Договор считается заключенным. Здесь налицо действия, подтверждающие акцепт, а не слова.

Если сторона, которой было сделано предложение, согласна с условиями оферты не в полной мере и намерена их изменить, идет речь о встречной оферте, а не об акцепте.

Акцептант – сторона, которой адресовано предложение (оферта). Оферент – организация или физлицо, формулирующее оферту, предлагающее.

Оферта может быть сформулирована не только письменно, но и устно.

Известно несколько видов оферты:

• публичная – адресована всем без ограничений (покупатели в супермаркете), может быть устной, обычно не требует подписания дополнительных бумаг;
• твердая – адресована одному акцептанту, как правило, с указанием срока действия оферты;
• безотзывная – оферта, которую оферент отозвать ни при каких условиях не может, даже до момента принятия предложения (в большинстве случаев это возможно);
• свободная – представляет собой рассылку коммерческих предложений представителям определенной части рынка о ведении совместного бизнеса, ограниченному их числу.

Заметим, что реклама может выступать фактически как в виде публичной оферты, так и в виде обычной рекламной компании. К примеру, если реклама предлагает исполнение определенных условий до определенной календарной даты, она имеет признаки оферты. Рекламная акция с информацией об услугах или товарах в целом не может считаться офертой: она лишь информирует о выгодах товара, но не формулирует конкретных предложений. На практике часто рекламодатели помечают рекламные ролики фразой «не является публичной офертой», с целью не быть связанными заявленными условиями и менять их по своему усмотрению.

Безотзывная оферта представлена, например, рассылкой коммерческих предложений контрагентам в ситуации банкротства компании. Пока покупка не совершена и новый владелец не определился, предложение будет действовать. Отменить предложение невозможно.

Цель и значение оферты

Оферта часто используется бизнесом как предложение купить товары массового спроса, к примеру, сотовые телефоны либо аналогичные услуги, к примеру, доставку пиццы из ресторана, или оплата подписки на новости, просмотр контента. Такой подход экономит время, так как не требует непосредственного контакта с клиентом. В то же время при работе с постоянными, проверенными клиентами чаще всего используется стандартный договор, хотя не исключена и оферта. Оферта не используется в случаях, предполагающих возможное изменение условий соглашения в ходе переговоров. Ее условия должны быть стандартными.

В определенных ситуациях оферта может избавить от оформления дополнительных первичных документов. Если в тексте предложения, которое принято, есть пункт «исполнитель не оформляет акты» или подобная ему формулировка, значит, предполагается, что клиент, оплачивая услуги, согласен с их качеством. Аналогично можно поступить, прописав возможность отправлять акты клиенту, и не ждать возврата подписанных экземпляров после истечения определенного срока. Здесь логика такая: если клиент не присылает акт, не выставляет претензий, значит, он доволен качеством.

По договору оферты получение денег за товар или услугу происходит быстрее, поскольку в условиях оферты может быть прописана оплата как согласие клиента. Некоторые виды оферты, например, свободная оферта, позволяют эффективно анализировать новый для компании рынок, его потенциал – на основании данных об акцепте. Рассмотрим применение оферты на конкретных примерах.

Оферта в малых закупках

ФЗ-44 от 5/04/1 г. о госзакупках позволяет заключать договор на сумму до 300 тыс. руб. у единственного поставщика, исполнителя либо подрядчика (ст. 93-1 п. 4). В случае если заказчик относится к культурной сфере и иным учреждениям, перечисленным в ст. 93-1 п. 5, лимит составляет 600 тыс. руб. по договору. Установлены также и годовые лимиты подобных закупок. Они осуществляются на основе договора оферты. Госзаказчик оценивает договорные перспективы, подготавливает предложение и предоставляет его исполнителю. Тот, в свою очередь, может акцептовать его либо ответить отказом.

Оферта в облигациях

Ценная бумага, свидетельствующая о том, что инвестор предоставил заем эмитенту, как правило, на долгий срок, называется облигацией. При этом эмитентом может быть и компания, и государство.

Облигацию есть возможность погасить досрочно, по номиналу или на других условиях, в определенную заранее дату. Это и есть оферта облигации.

Она бывает двух видов:

• отзывная – эмитент в определенную дату гасит облигации (call-опцион);
• возвратная – инвестор предъявляет к погашению облигацию в определенную дату (put-опцион).

Гособлигации, как правило, не предполагают оферту, она распространена в сфере корпоративных финансовых отношений.

Инструкция: составляем предложение о заключении договора

Оферта — это предложение о заключении договора, которое адресовано конкретному лицу, выражает определенные намерения и содержит существенные условия будущего контракта.

Что это такое

Договор является заключенным, если стороны пришли к согласию при обсуждении существенных условий (п. 3 ст. 154, п.1 ст. 432 ГК РФ). Представители поставщика и заказчика совместно разрабатывают и согласовывают условия. Другой вариант — когда одна сторона приходит к согласию, принимая запрос о заключении контракта от другой стороны (п. 2 ст. 432 ГК РФ).

Ее направляют в форме письма, факса, проекта контракта. Договор является заключенным только после того, как оферент получает полное и безоговорочное согласие (ст. 440, 441 ГК РФ).

Виды оферт

Существует несколько видов:

1. Свободная. Запросы рассылают нескольким потенциальным заказчикам с целью изучить рынок.
2. Публичная. Ее направляют неопределенному кругу лиц и включают в нее все существенные условия контракта. В итоге заключение договора публичной оферты происходит с тем, кто ответит на предложение. Тот, кто его акцептовал, вправе запросить от оферента исполнения договоренности.
3. Твердая. Продавец предлагает единственному покупателю заключить соглашение и указывает срок, на весь период которого он связан обязательствами по реализации товаров, работ, услуг. Если покупатель акцептует запрос от поставщика, сделка завершится.
4. Безотзывная. Оферент объявляет условия соглашения и заключает его со всеми желающими лицами. Отозвать запрос он не имеет права.

Для кого удобен такой способ

Направлять предложение о заключении контракта удобно банкам. Кредитные учреждения рассылают потенциальным клиентам простую инструкцию для оформления кредита или обслуживания счета. Соглашение с условиями подтверждается подписанием документов и конкретными действиями сторон. Как пример — активация физическим лицом кредитной карты (апелляционное определение Ставропольского краевого суда по делу №33-7366/2016 от 06.09.2016). Активируя карту, человек фактически подтверждает свое волеизъявление.

Другой случай для применения — когда сторонам нет необходимости прописывать специальные условия или требования к исполнению соглашения. В таких ситуациях согласование контракта подтверждают фактические обстоятельства — выполненные работы и длительный характер взаимоотношений участников сделки (постановление АС Северо-Западного округа №Ф07-225/2017 по делу №А21-3058/2016 от 06.03.2017).

Через запрос, направленный неопределенному кругу лиц, заключается соглашение о розничной купле-продаже (ст. 492 ГК РФ). Это публичный договор: продавец заключает его с каждым лицом, который обращается к нему, основываясь на условиях публичной оферты (ст. 426 ГК РФ). Публичной в этом случае является реализация товара в конкретном месте и по конкретной цене. Как только покупатель оплачивает товар, он акцептует предложение о заключении договора купли-продажи от продавца. Соглашение между сторонами заключается при выдаче чека или иного расчетного документа.

Когда оферта обязательна

Для некоторых оферентов и акцептантов заключение контракта по полученному запросу является обязательным (ст. 445 ГК РФ).

Если обязанность установлена для акцептанта (ч. 1 ст. 445 ГК РФ):

1. Сторона направляет оференту акцепт, отказ или протокол разногласий в тридцатидневный период с момента получения письма.
2. Если оферент не принимает протокол разногласий, он вправе передать его на рассмотрение в суд в течение 30 дней с момента его получения или окончания срока акцепта.

Если обязанность заключить контракт установлена для оферента (ч. 2 ст. 445 ГК РФ):

1. Оферент получает от акцептанта протокол разногласий и в течение 30 дней с этого момента отклоняет его или заключает договор на новых условиях.
2. Акцептант вправе направить разногласия в суд, если не получает ответ на запрос или если возвращают отклоненный протокол разногласий.

Если же сторона, для которой заключение соглашения является обязательным, уклоняется от этого действия, другая сторона вправе принудить к подписанию контракта через суд (ч. 4 ст. 445 ГК РФ).

Как подготовить

Письменное предложение о заключении контракта напоминает коммерческое предложение. Поставщик направляет условия поставки потенциальному заказчику. Разница в том, что после подписания документа у него появляется юридическая сила и стороны автоматически заключают соглашение.

Вот как составить твердую оферту:

1. Прописать, кому направляется письмо — наименование организации, Ф.И.О. представителя.
2. Озаглавить документ.
3. Указать достоверные сведения о товаре: название, количество, цена.
4. Перечислить способы заключения договора.
5. Определить порядок взаиморасчетов.
6. Внести реквизиты поставщика для перечисления денежных средств.
7. Назначить ответственность за нарушения договорных условий.

Унифицированной формы нет. Продавец разрабатывает и заполняет документ, руководствуясь коммерческими потребностями.

Образцы

Пустой шаблон документа:

о заключении договора (оферта)

(наименование предприятия, делающего оферту)

(наименование предприятия, которому направляется оферта)

заключить Договор ________________________________________________________

(два подписанных с нашей Стороны экземпляра текста договора со всеми условиями прилагаются).

Настоящее предложение действует до «____»___________________ года.

Принятием нашего предложения считаем подписание с вашей Стороны

(наименование предприятия, которому направляется оферта)

прилагаемого договора с последующей передачей его (в срок до «___»______________года)

(наименование предприятия, делающего оферту)

В срок до «_____»___________________ года ______________________________

(наименование предприятия, делающего оферту)

оставляет за собой права в любой момент отозвать настоящее предложение. Гарантируем со своей Стороны незамедлительное выполнение своих обязанностей по представленному Договору после принятия вами условий настоящего предложения.

Подпись уполномоченного лица

«____»____________ ____ года

А это — образец оферты на заключение договора купли-продажи:

В 2009 году закончила бакалавриат экономического факультета ЮФУ по специальности экономическая теория. В 2011 — магистратуру по направлению «Экономическая теория», защитила магистерскую диссертацию.

Как подготовить оферту на заключение договора

Предложение о заключении договора — это документ, который содержит существенные условия сделки и выражает готовность к выполнению обязательств по предлагаемым условиям.

Что собой представляет оферта и когда ее используют

Заключению каждого договора предшествует его согласование. Стороны определяют выгодные и приемлемые условия. Одним из вариантов преддоговорного взаимодействия сторон является письменное предложение одного лица другому лицу, выражающему желание заключить с ним договор, — это называется офертой. Чтобы определить, является ли предложение офертой, следует выделить следующие основные черты:

• содержит условия, без согласования которых сделка признается незаключенной (например, для купли-продажи — определение предмета, для займа — размер передаваемой суммы денежных средств);
• наличие определенности (потенциальному покупателю ясно из предложения о заключении сделки, что он получит. В качестве таких характеристик выделяют, например, технические особенности вещи, результат, получаемый по итогу оказания услуги);
• признание стороной сделки (лицо, предлагающее заключить соглашение, потенциально ставит себя в качестве стороны сделки и заявляет о готовности выполнять обязательства).

Какие различают виды и формы

Особенности правовых конструкций предложения о заключении сделки образуют отличающиеся друг от друга разновидности оферты. Гражданский кодекс РФ в статье 435 устанавливает, что предложение заключить договор называется офертой. Выделяют следующие виды:

1. По возможности отзыва предложения — отзывные и безотзывные. Отправитель предложения может его отменить, если срок, установленный для принятия, прошел. Если предложение получено и принято адресатом, сделка заключена. Такая позиция устанавливается п. 2 ст. 435 ГК РФ, п. 10 постановления пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49. Оферта является безотзывной в случае установления в ее тексте такого условия. Если у отправителя изначально нет цели заключить сделку и он предоставляет информацию для ознакомления, рекомендуем сделать ссылку, что предложение не является офертой.
2. По сроку для принятия — ограниченные и не ограниченные во времени. К первым относится оферта на заключение договора, в условиях которой установлен срок для ее принятия. Если в течение этого периода времени с заинтересованной стороны произошел акцепт, сделка признается заключенной. Не ограниченные во времени не содержат условия о сроке действия. В этом случае распространяются нормы права, регулирующие время для акцепта сделки. Если они отсутствуют, применяются обычаи делового оборота. В судебной практике такой срок определяется в зависимости от обстоятельств дела и составляет до одного месяца (постановление арбитражного суда Поволжского округа от 30.11.2015 № Ф06-2374/2015 по делу № А65-24563/2014). Срок свыше полугода является выходящим за нормальные пределы (определение ВАС РФ от 27.06.2008 № 3238/07 по делу № А41-К1-3402/06, постановление арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24.08.2015 № Ф02-4270/2015 по делу № А19-18322/2014).
3. По степени распространения — публичные и индивидуальные. Первые действуют на неограниченный круг лиц. Лицо, предлагающее условия для заключения сделки, обязано заключить соглашение с любым, кто обратится с акцептом. Для понимания различий этого вида используют любой пример договора; оферты такого типа представляют собой расположенный в гостинице каталог, содержащий наименование, описание, цену и квитанцию для заказа по почте. Индивидуальные представляют конкретное предложение, направленное определенному лицу. Для разграничения понятий в условиях употребляют формулировку «не является публичной офертой», в этом случае от заключения соглашения можно отказаться, несмотря на то, что присутствуют все признаки оферты.

Документ, в котором выражается оферта, представляет собой договор, счет, бланк. Направляя письмо о заключении договора на оказание услуг и получая акцепт, условия считаются согласованными. Наименование документа не влияет на правовое положение обязательств. Во внимание принимается природа правоотношений.

Как составить оферту

К составлению документа предъявляются общие требования, характерные для заключаемого вида сделок. Законодательно установленной формы оферты нет, но существуют исключения, например, установленная приказом ФГБУ «ФКП Росреестра» от 29.12.2016 № П/515 форма об оказании услуг по выезду к заявителям с целью доставки запросов о предоставлении сведений ЕГРН. Текст предложения должен содержать существенные условия. Под ними подразумевают те, без которых сделка считается незаключенной. Рассмотрим один из вариантов структуры документа:

Как составить выгодный и безопасный проект гражданско-правового договора

Контрагенты могут злоупотреблять правом, навязывать кабальные условия договора, чтобы получить материальную выгоду.ХОРОШО СОСТАВЛЕННЫЙ ПРОЕКТ ДОГОВОРА ПОМОЖЕТ ВЫИГРАТЬ СПОР В СУДЕ И ИЗБЕЖАТЬ УБЫТКОВ, ЕСЛИ КОНТРАГЕНТ ОКАЖЕТСЯ НЕДОБРОСОВЕСТНЫМ.

О том, как составить выгодный и безопасный проект гражданско-правового договора, нивелировать риски утраты денег и имущества, – рассказал директор антикризисной группы Сергей Стороженко.

Читайте до конца, и вы узнаете:

• Почему обмен проектами – самая оптимальная модель подготовки договора
• Чем «плох» типовой договор
• Что делать, если вам навязывают невыгодные условия сделки
• Рискует ли предприниматель, когда самостоятельно составляет проект договора
• Как составить проект безопасного договора: 5 рабочих рекомендаций от эксперта

Нет времени читать? – Задайте вопрос эксперту или закажите составление проекта гражданско-правового договора прямо сейчас, чтобы избежать рисков утраты денежных средств и имущества.

Заказать безопасный проект гражданско-правового договора

Почему обмен проектами – самая оптимальная модель подготовки договора

Чтобы заключить гражданско-правовой договор, можно:

• Обменяться первичными документами, если стороны регулярно заключают однотипные сделки на небольшие суммы. Составление единого договора в письменном виде при этом необязательно. Например, счет на оплату, акт отгрузки, накладная, счет-фактура, – эти документы в совокупности и есть «договор»*.

• Обменяться офертой и акцептом (п.2, ст. 432 ГК РФ) в письменной форме, по телефону или с помощью электронной переписки. При этом акцепт (согласие принять оферту) должен быть полным и безоговорочным.

• Обменяться проектами договора и согласовать оптимальные для обеих сторон условия сделки. И это самая оптимальная модель, которая не предполагает «строгих» правил или безоговорочного согласия на невыгодные условия контрагента, а значит, позволяет соблюсти баланс интересов.

Проект договора чаще всего не подписывается и носит чисто информационную функцию. Это преддоговорный этап, поэтому на этой стадии можно и нужно вносить удобные/выгодные условия договора, чтобы обезопасить компанию и руководство от правовых, налоговых и финансовых рисков.

* Для заключения большинства сделок договор на бумаге не обязателен (п. 2 ст. 434 ГК РФ), но именно «классическая» форма документа обеспечивает безопасность, так как правильно оформленный договор безоговорочно принимает суд в качестве надлежащего доказательства.

Чем «плох» типовой договор

Многие компании предпочитают типовые договоры и даже качают образцы договоров из Интернета. Объясним, почему этого делать не стоит.

Использование типового договора хоть и экономит время и деньги на компетентного юриста, однако не позволяет учесть все особенности конкретной сделки с конкретным контрагентом. Типовой договор регулярно не перепроверяется на соответствие изменившимся нормам законодательства, поэтому есть риск признания его недействительным. Это бывает неприятной неожиданностью, к примеру, в том случае, когда деньги по договору нужно вернуть, а работы уже выполнены.

Рискованно также соглашаться на типовой договор, настойчиво предлагаемый контрагентом. Чаще всего документ содержит обременительные условия.

Хочу внести корректировки в проект типового договора

Типовые договоры допустимо использовать только в том случае, если в компании ввести в работу строгий принцип: оперативно изменять условия типового договора после тщательной проверки контрагента, актуализации условий договора и с учетом нюансов конкретной сделки.

Что делать, если вам навязывают невыгодные условия сделки

Что делать в ситуации, когда компании необходимо получить контракт, заключить договор, но условия, предлагаемые контрагентом, не совсем справедливы?

Так бывает и в случае с договором присоединения (ст. 428 ГК РФ), и в случае со свободным договором, когда «по ту сторону» – более сильный контрагент (крупная организация, орган власти, монополист рынка).

Хотя в случае навязанного договора слабая сторона договора имеет правовые преимущества в случае судебного спора, не стоит сразу соглашаться на невыгодные условия.

Попробуйте изменить условия договора – например, обратитесь к эксперту, чтобы составить новый выгодный проект договора или оферту, исключив/изменив обременительные условия. Если сильная сторона не согласится на ваши условия, договор можно не подписывать либо подписать, а затем настаивать на изменении спорных условий в суде, возмещать убытки или оспаривать чрезмерные финансовые санкции.

Если контрагент имеет признаки монополии и навязывает невыгодные условия сделки, можно обратиться с жалобой в антимонопольные органы (п. 3 ч. 1 ст. 10 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

ВАЖНО: ЧАСТО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ ДАЖЕ НЕ ДОГАДЫВАЕТСЯ, ЧТО ПРОЕКТ ДОГОВОРА, ПРЕДЛАГАЕМЫЙ КОНТРАГЕНТОМ, СОДЕРЖИТ КАБАЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ. ОНИ МОГУТ БЫТЬ ТЩАТЕЛЬНО ЗАВУАЛИРОВАНЫ, ВЫРАЖЕНЫ В СЛОЖНО ИНТЕРПРЕТИРУЕМЫХ ТЕРМИНАХ, ЦИФРАХ, ФОРМУЛАХ, ЛИБО СОДЕРЖАТЬСЯ В ПРИЛОЖЕНИЯХ.

Обязательно проводите экспертизу предлагаемого вам проекта договора.

Читать подробно:

Рискует ли предприниматель, когда самостоятельно составляет проект договора

Самостоятельное составление проекта гражданско-правового договора допускается только в том случае, если юрист компании специализируется на договорных правоотношениях, а главное – имеет соответствующий практический опыт (в том числе успешный опыт проведения переговоров с представителями властных структур, крупных компаний-монополистов).

В противном случае, вероятность рисков:

• неисполнения обязательств по договору контрагентом в будущем
• оспаривания сделок (признания сделок недействительными/незаключенными)
• повышенных компенсаций, дополнительных выплат, работ иных требований от контрагента
• вынужденного исполнения договора при ухудшении финансового состояния
• ответственности за порчу/утрату имущества
• судебных споров из-за двусмысленных условий договора
• начисления завышенных налоговых платежей, штрафных санкций, –

ЧТОБЫ ОЦЕНИТЬ/НИВЕЛИРОВАТЬ НАЛОГОВЫЕ И ПРАВОВЫЕ РИСКИ, ПРОВЕДИТЕ НЕЗАВИСИМУЮ ЭКСПЕРТИЗУ ПРОЕКТА ДОГОВОРА ИЛИ ДЕЙСТВУЮЩЕГО ДОГОВОРА, ПРЕДЛАГАЕМОГО КОНТРАГЕНТОМ.

Наиболее рискованно самостоятельное составление проектов договоров, по условиям которых обязательства исполняются авансом, либо нарушение контрагентом обязательств влечет ответственность организации перед третьими лицами.

Заказать независимую экспертизу проекта договора

Как составить проект безопасного договора: 5 рабочих рекомендаций от эксперта

1.Проверьте контрагента

Чтобы оценить вероятность наступления неблагоприятных последствий запланированной сделки, нужно проверить и изучить:

• платежеспособность и репутацию контрагента;
• объем кредиторской задолженности и обременения имущества;
• особенности системы управления бизнесом;
• особенности формирования уставного капитала;
• состав и движение активов контрагента,

а также получить доступ к учредительным документам, запросить разрешительные документы и лицензии; узнать, как компания исполняет договоры и обязательства, как часто участвует в судебных разбирательствах и т. д.

Читать подробно о том, какую информацию о контрагенте можно получить самостоятельно, а какую – с помощью профессиональной проверки, в статье: «Due Diligence»: полная профессиональная проверка контрагента

2.Изучите правовую основу для исполнения конкретного вида договора

Изучите свежие нормы, изменения в законодательстве по конкретному виду договора, проанализируйте судебную практику за последние 3-4 года, прочтите разъяснения Пленумов ВАС РФ и ВС РФ как по общим положениям, так и по отдельным видам договоров (например, по договору аренды – это постановление Пленума ВАС РФ № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил ГК РФ о договоре аренды», по лизингу – постановление № 17«Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга»). Следует также учесть разъяснения контролирующих органов по деятельности, которую предусматривает договор. Например, посмотреть письма ФАС России, УФНС и т. д.

Это необходимо для обеспечения безопасности компании, потому что в случае спора суд будет ориентироваться на новые нормы и сложившуюся судебную практику по определенной категории дел.

3.Правильно распределите ответственность за порчу и случайную гибель имущества

Не всегда страховая компания готова покрыть ущерб от гибели и порчи имущества. Бывают случаи, выходящие за рамки договора страхования. Например, форс-мажорные обстоятельства.

Статья 211 ГК РФ относит риск случайной гибели или порчи имущества к издержкам собственника, если иное не предусмотрено законом или договором. Что это значит?

Это значит, если арендуемое здание сгорело, и виновных не нашли, арендатор не будет возмещать убытки арендодателю.

Если перевозимый товар уничтожен в пути, перевозчик не понесет ответственность, если не будет доказана его вина.

Поэтому стоит распределить риски еще при составлении проекта договора и согласовать условия с контрагентом.

В проекте договора следует прописать все вероятные события, не предусмотренные договором страхования (если он вообще есть), которые могут привести к случайной гибели имущества, определить порядок действий и возмещения расходов на случай неблагоприятных ситуаций. А главное – указать, в какой конкретно момент переходит ответственность на то или иное лицо, и предусмотреть неустойку за каждое нарушение.

4.Разбейте исполнение договора на этапы

Если проект договора предполагает выполнение контрагентом работ в несколько этапов, определите сроки и стоимость каждого. Укажите, какими документами будет подтверждаться выполнение работ. Предусмотрите ответственность контрагента за невыполнение каждого этапа или срыв сроков.

Если этого не сделать, контрагент может исполнить обязательства лишь частично, а вам придется заказывать экспертизу, чтобы установить точный объем и стоимость работ, рассчитывать неустойку (постановление АС Московского округа от 26.05.16 по делу № А40-185397/13).

5.Укажите перечень оснований для досрочного одностороннего расторжения договора

Если этого не сделать, вы будете вынуждены исполнять договор до окончания его срока даже в том случае, если его условия потеряли для вас актуальность или стали невыгодными. Будет невозможно расторгнуть договор в одностороннем порядке даже в том случае, если финансовое положение компании ухудшилось из-за резкого скачка валюты или кризиса, и платить по договору нечем.

В 2010 году ВАС РФ выразил правовую позицию, что если у стороны договора резко ухудшились экономические показатели, это не относится к ситуациям, которые невозможно было предвидеть (постановления Президиума ВАС РФ от 30.11.10 № 9600/10, от 07.08.01 № 4876/01).

Поэтому заранее готовьте «пути отступления»: внесите в проект договора перечень условий, которые позволят отказаться от соглашения досрочно и в одностороннем порядке. Укажите срок направления уведомления об отказе от договора и суммы компенсаций за односторонний отказ в каждом конкретном случае.

Если контрагент потребует завышенную сумму или процент компенсации, ее можно впоследствии оспорить в судебном порядке и уменьшить.

В статье мы намеренно не коснулись существенных условий договора, о которых должен знать каждый. Единственное, что стоит напомнить: читайте приложения, соотносите их с условиями основного договора. Не утверждайте проект и не подписывайте договор с оговорками (когда контрагент с чем-то не согласился и написал об этом дополнительно).

В противном случае такой договор будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ) со всеми вытекающими последствиями.