Взыскание ущерба в до судебном порядке

20 правил досудебного порядка от Пленума ВС

Новые разъяснения – первые в своем роде. Раньше Пленум ВС не разъяснял правила досудебного порядка. Проект поддержали в Генпрокуратуре и Минюсте, но Вячеслав Лебедев решил создать редакционную комиссию, которая доработает документ. Обычно ко «второму чтению» Пленум вносит лишь незначительные поправки в первоначальную версию.

Интересные разъяснения содержатся уже в первом пункте проектируемого постановления. Пленум предусмотрел, что досудебное урегулирование спора – это не только формальное направление претензии ответчику. Это еще и переговоры, медиация, обращение к финомбудсмену и в государственные органы.

Светлана Загайнова, судья АС Свердловской области, считает, что медиацию нужно сделать обязательной для некоторых случаев. Например, когда стороны договорились об этом в своем соглашении.

Верховный суд подробно объяснил, по каким спорам досудебный порядок нужно соблюдать обязательно:

✔ О заключении договора в обязательном порядке;
✔ Об изменении и расторжении договора;
✔ О заключении договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд;
✔ О расторжении договора постоянной и пожизненной ренты;
✔ О прекращении договора пожизненного содержания с иждивением;
✔ О расторжении договора аренды;
✔ О расторжении договора перевозки груза или пассажира;
✔ По спорам об ОСАГО;

Полный перечень споров с обязательным досудебным порядком доступен в п. 3 проектируемого постановления.

Пленум посвятил целый раздел постановления обязательному досудебному порядку в арбитражных спорах. Подать иск без претензии можно по этим категориям экономических споров:

✔ По спорам об установлении фактов, имеющих юридическое значение;
✔ По делам о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок;
✔ По делам о банкротстве;
✔ По корпоративным спорам;
✔ По делам о защите прав и законных интересов группы лиц;
✔ По спорам в порядке приказного производства;
✔ По делам, связанным с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в отношении третейских судов;
✔ По спорам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений.
✔ По искам об обращении взыскания на заложенное имущество;
✔ По искам к субсидиарному должнику при отсутствии договорных отношений;
✔ По делам возмещении убытков, возникших вследствие причинения вреда;
✔ По искам с регрессными требованиями о возмещении вреда;
✔ По требованиям об установлении сервитута (если сторонами не достигнуто соглашение о сервитуте или его условиях);
✔ По спорам об обращении взыскания на земельный участок;
✔ По спорам о признании сделки недействительной.

«Направление заинтересованным лицом сообщения, имеющего информационный характер и являющегося основанием для возникновения требования, не является досудебным порядком урегулирования спора», – указал Пленум.

К таким сообщениям проект постановления относит, например, решение органа местного самоуправления о сносе самовольной постройки. А еще – требование вознаграждения, поступившее от нашедшего вещь, извещение участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему и требование «дольщиков» о выделе своей доли.

В постановлении указано, что прокурор, который хочет обратиться с иском в суд, не должен соблюдать обязательный претензионный порядок. Это положение относится также и к госорганам и органам местного самоуправления, если они обращаются за защитой публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан.

В случае, если требования нескольких истцов могут быть рассмотрены самостоятельно, каждый из них должен подать свою претензию – даже если в суд они планируют обратиться вместе.

Если требование предъявляется к нескольким ответчикам, то претензию нужно направить каждому из них.

Если правопредшественник уже подал претензию, то новый обладатель права требования может не соблюдать обязательный досудебный порядок.

Например, если первоначальный кредитор направил претензию до уведомления должника о состоявшейся уступке права, цессионарию не нужно подавать повторную претензию.

Претензию можно вручить адресату лично, направить ему посредством почтовой связи или иных служб доставки. При этом отправитель может выбрать как заказное письмо, так и письмо с описью вложения. Но стороны в соглашении могут предусмотреть, что юридически значимые сообщения должны передаваться только с описью.

Верховный суд допускает и направление претензии через электронную почту, соцсети и мессенджеры. Но только в случае, если стороны договорились об этом в своем соглашении, либо если такой способ общения является обычной деловой практикой для сторон по спору.

Доказать доставку претензии в таком случае можно в том числе с помощью нотариально заверенных распечаток скриншотов с указанием адреса интернет-страницы, с которой сделана распечатка, а также точного времени ее получения.

Если в обращении истца содержится указание на конкретный материально-правовой спор, связанный с нарушением прав истца, то несовпадение сумм основного долга, неустойки, процентов, указанных в обращении и в исковом заявлении, «само по себе не свидетельствует о несоблюдении обязательного досудебного порядка», разъяснил Пленум.

При этом истец может заявить только требование по основному долгу. Это не помешает взыскать неустойку.

Досудебный порядок в виде примирительной процедуры – например, переговоров или медиации – считается соблюденным при предъявлении документов, подтверждающих использование соответствующей процедуры. К таким документам Пленум относит протокол разногласий, соглашение сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия и заявление об отказе от продолжения процедуры медиации.

Если потенциальный истец направил другой стороне предложение о переговорах или медиации, но не получил ответа в 30-дневный срок, то досудебный порядок будет считаться соблюденным.

Пленум уточняет, что при предъявлении встречного иска соблюдение досудебного порядка не требуется.

«Наконец-то ставится точка в этом многолетнем вопросе», – заявила на заседании Пленума заведующая кафедрой гражданского права Воронежского юридического университета Елена Носырева. Но юрист считает важным в таком случае акцентировать внимание на возможности использования примирительных процедур в рамках процесса.

Обязательный досудебный порядок может быть заменен сторонами на любую другую примирительную процедуру, даже если до этого такая процедура не согласовывалась. «Происходит расширение права сторон на выбор того или иного способа защиты права. Кому как не сторонам знать, какая процедура может быть более эффективной», – отметила Носырева.

Пленум подчеркивает: третьи лица, заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, освобождены от обязанности соблюдения досудебного порядка.

Ответчик может ходатайствовать перед судом о нерассмотрении иска из-за несоблюдения обязательного досудебного порядка. Но заявить такое ходатайство нужно «не позднее дня представления ответчиком первого заявления по существу спора».

Если ответчик своевременно не заявил такое ходатайство, то его довод о несоблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора не станет основанием для отмены решения в вышестоящих инстанциях.

Пленум уделил внимание и ситуациям, возникающим по конкретным договорам.

Так, при одностороннем отказе от исполнения договора при обращении в суд с иском о признании договора расторгнутым, соблюдение досудебного порядка урегулирования спора не требуется. Ведь такой иск является иском о признании, а не иском о расторжении договора.

Пользователь услуг почтовой связи должен соблюдать досудебный порядок вне зависимости от того, является ли он отправителем или получателем, отметил ВС.

Прописанное в договоре условие о соблюдении досудебного порядка урегулирования потребительского спора, если такой порядок не установлен законом, является ничтожным.

Требование о соразмерном уменьшении покупной цены, об устранении недостатков товара, о замене товара ненадлежащего качества – это не досудебный порядок. Но если потребитель хочет, чтобы суд присудил ему штраф, то такое требование нужно заявить до суда.

В спорах с финансовыми организациями потребитель должен сначала обратиться к финомбудсмену, если его требования не превышают 500 000 руб. Сюда относятся споры с банками и со страховыми компаниями.

Обратиться в суд можно только после того, как финансовый уполномоченный закончит рассмотрение спора, либо в случае несогласия с принятым им решением.

«Требования потребителей, вытекающие из нарушения страховщиком права на получение страхового возмещения по ОСАГО, рассматриваются финансовым уполномоченным вне зависимости от их размера», – подчеркивает Пленум.

Обращение к омбудсмену необходимо также по требованиям об оплате восстановительного ремонта по добровольному автострахованию (КАСКО) стоимостью до 500 000 руб.

Потребитель вправе заявить в суд требования к финансовой организации только по предмету, содержавшемуся в обращении к финансовому уполномоченному.

В отличие от общего правила, требования о взыскании основного долга, неустойки, штрафов и процентов могут быть предъявлены в суд только при условии соблюдения обязательного досудебного порядка в отношении каждого из таких требований.

Как юридическому лицу оформить претензию о возмещении ущерба

Претензия о возмещении ущерба — это письменное требование о компенсации неполученного дохода или поврежденного (утраченного) имущества.

В каких случаях писать

Возникающие спорные ситуации в рамках современной правовой системы требуют подтверждения юридических действий. Договорившись о поставке (продаже) товара или оказании услуг, стороны намереваются исполнить обязательства. Когда неисполнение правовых обязанностей нарушает права другой стороны, необходимо обращаться с письменным требованием — претензией.

На практике претензию называют досудебным уведомлением, рекламацией, требованием. В названии указывают краткую тему обращения, например, претензия о взыскании материального ущерба с работника: юридический статус в зависимости от этого не меняется. Вы можете направить обращение своему контрагенту даже без обозначения, потому что главная цель донести требования и указать на нарушенные права. С момента направления претензии начинается стадия досудебного урегулирования, поэтому важно юридически правильно составить документ, чтобы в дальнейшем использовать его в суде. С рекламацией обращаются при спорах в трудовых, гражданских, административных и иных правоотношениях.

Как отозвать претензию, направленную контрагенту

Если обстоятельства изменились, юрлицо вправе поменять решение и отозвать рекламацию. Процедура отзыва в законодательстве не прописана.

Рекомендация от КонсультантПлюс. Чтобы ее отозвать, вы можете написать письмо контрагенту. Оно должно недвусмысленно выражать ваше намерение отказаться от требований, указанных в претензии. Рекомендуем направить письмо об отзыве. Читать подробнее.

Как составить претензию

Законом не установлены обязательные требования к содержанию претензий, но судебная практика указывает на необходимость соблюдения определенных условий, наличие которых оказывает влияние на процесс спора. Если ваш спор образовался из договора, которым не предусмотрена форма рекламации и обязательные требования к ней, то рекомендуем придерживаться составления в соответствии со следующей структурой.

1. Вводная часть: опишите причины спора; охарактеризуйте договорные связи между сторонами; перечислите, какие действия предпринимались участниками спорного соглашения; укажите адреса и контактные данные сторон.
2. Мотивировочная часть: сошлитесь на нормы законодательства, которые, по вашему мнению, нарушил контрагент; сделайте ссылки на пункты договора, которые не соблюдаются.
3. Заключительная часть: сформируйте свое требование к контрагенту о финансовом или материальном возмещения; убедительнее будет, если претензия о нанесении ущерба имуществу юридического лица содержит расчет убытков; зафиксируйте срок, в течение которого вторая сторона должна выполнить ваши условия; укажите на свое право обращения в суд в случае игнорирования требований; поставьте подпись, дату и печать (если ее наличие предусмотрено уставом).

При написании придерживайтесь официально-делового стиля. Избегайте словосочетаний с эмоциональной окраской. Постарайтесь сформулировать требования таким образом, чтобы все письмо получилось объемом не более двух страниц А4.

Претензия относится к документам, которые предполагаются к использованию в суде в случае эскалации спора. В этой связи рекомендуем направить документы-основания, которые отсутствуют у контрагента. Такое действие внесет ясность в спор и поможет привести к урегулированию на досудебной стадии.

Куда подать

Основная цель претензии — поставить контрагента в известность о возникшем спорном вопросе, получить ответную реакцию и попытаться урегулировать все на досудебной стадии. В зависимости от того, кто является получателем, направление происходит по разным адресам:

• юридическое лицо — по месту регистрации, данные об этом находятся в сведениях Единого государственного реестра юридических лиц на официальном сайте. Поиск осуществляется посредством указания ИНН, ОГРН или наименования организации. В соответствии с п. 3 ст. 54 ГК РФ претензия о возмещении ущерба, причиненного недостачей, и иные виды рекламаций, доставленные по юридическому адресу, будут считаться врученными даже в случае, если получатель там не находится;
• физическое лицо — адресу регистрации, который вам известен, это актуально, если требования предъявляются к работнику организации;
• государственный орган — по местонахождению, уточнив на официальном сайте.

Если в договоре есть указание на получение корреспонденции по адресу, отличному от места регистрации, то вне зависимости от места регистрации отправление направляется по нему. Такая позиция закреплена п. 64 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 23.06.2015 №25. Мы рекомендуем направить корреспонденцию по всем известным адресам. В случае перехода рассмотрения дела в судебный порядок, так вы можете снизить риск признания судом не соблюденным претензионного порядка.

Если договором согласовано направление корреспонденции по электронной почте, то в тексте смотрите:

• адрес электронной почты;
• условия: о наделении сканированных документов юридической силой; об использовании сканов документов в качестве доказательства в суде.

Петров Петр Петрович

191000, г. Санкт-Петербург, ул. Уличная, д. 2, кв. 2.

Иванов Иван Иванович

191000, г. Санкт-Петербург, ул. Уличная, д. 1, кв. 1.

о порче имущества при выполнении работ

02.03.2020 г. между Петровым П.П. (адрес регистрации: 191000, г. Санкт-Петербург, ул. Уличная, д. 2, кв. 2) и Ивановым И.И. (адрес регистрации: 191000, г. Санкт-Петербург, ул. Уличная, д. 1, кв. 1) был заключен Договор о ремонте. В соответствии с условиями договора Петров П.П. принял обязательство произвести ремонт сотового телефона LG K50, серийный номер 23083452345, год выпуска 2019.

В процессе ремонта Петров П.П. повредил шлейф зарядки, в результате чего телефон не заряжается и не включается. При обращении в экспертную компанию ООО «Эксперт сервис» ОГРН 1000000000001, было выдано заключение, согласно которому телефон не подлежит дальнейшему ремонту, в результате чего не предоставляется возможным восстановить его работоспособность. Стоимость телефона с учетом его технического и внешнего состояния на момент предоставления в ремонт составляет 10 000 руб.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. В соответствии с п. 1 ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 15, 309, п. 1 ст. 393 Гражданского кодекса РФ

Выплатить денежные средства в сумме 10 000 руб. в счет возмещения вреда, причиненного в результате исполнения обязательств по договору.

1. Копия Договора от 02.03.2020 г.
2. Доказательства стоимости восстановительных работ.

Иванов /И.И. Иванов/

В какие сроки подавать

Период, в течение которого необходимо отправить претензию контрагенту, зависит от того, руководствуются ли стороны только общими нормами права или между ними заключено соглашение. Срок, в течение которого претензия физическому лицу о возмещении ущерба и иные виды досудебных обращений должны быть направлены, включают в текст договора, например, в раздел «Досудебный порядок урегулирования». Если возникает спорная ситуация, рекомендуем прочитать внимательно договор, в особенности этот раздел. В его содержание часто входят: срок, в течение которого направляется требование; срок для получения ответа от другой стороны; срок добровольного удовлетворения требований.

В том случае, если договор отсутствует или сроки в нем не определены, следует руководствоваться общими положениями законодательства:

При обращении покупателя (физическое лицо) к продавцу товара (ИП или юридическое лицо)

В течение гарантийного срока или срока годности

ст. 19 Закона РФ от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей»

Претензии к перевозчикам в течение шести месяцев, претензии в отношении штрафов и пеней — в течение пяти дней.

ст. 123 Федерального закона от 10.01.2003 №18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации»

Регулируемые Гражданским кодексом РФ

В течение общего срока исковой давности (3 года)

Если ваша ситуация не соотносится с вышеуказанной таблицей, рекомендуем отправить свое требование в наиболее короткие сроки. При переходе рассмотрения дела в судебную стадию суд руководствуется понятием «разумный срок». Он определяется индивидуально в каждой ситуации и составляет от нескольких дней до нескольких недель.

Кассация разъяснила, как возмещать расходы при досудебном урегулировании спора с ФНС

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа дал разъяснения о том, подлежат ли взысканию как убытки судебные расходы, понесенные при соблюдении обязательного досудебного порядка урегулирования спора – обжалования в вышестоящий налоговый орган ненормативных актов налоговых органов, если в последующем дело в суде не возбуждалось по причине полного удовлетворения вышестоящим налоговым органом требований заявителя.

Предметом иска является требование о взыскании убытков, состоящих, как правило, из расходов на представление интересов стороны в налоговом органе, на удостоверение доверенности представителя, транспортные расходы и т. п.

Как отмечает иркутская кассация, в судебной практике встречаются следующие подходы к разрешению данной категории споров.

Во-первых, когда законом либо договором на стороны возложена императивная обязанность принимать меры по досудебному урегулированию спора, расходы, вызванные соблюдением такого порядка, подлежат возмещению в качестве судебных издержек или в качестве убытков, поскольку у истца отсутствует возможность реализовать право на обращение в суд без несения таких издержек (например, постановление 8-го ААС от 25 октября 2011 года по делу № А70-2785/2011).

Во-вторых, суды отказывают в удовлетворении требований заявителей о взыскании убытков, понесенных при соблюдении досудебного порядка урегулирования спора, если впоследствии дело в суде не возбуждалось в связи с урегулированием спора на досудебной стадии, со ссылкой на то, что урегулирование спорных правовых вопросов, возникающих в ходе осуществления предпринимательской деятельности, следует рассматривать как элемент обычной хозяйственной деятельности независимо от того, осуществляется оно силами работников самой организации или с привлечением третьих лиц, специализирующихся в определенной области, по гражданско-правовому договору оказания услуг (например, постановление 17-го ААС от 29 марта 2016 года по делу № А60-35838/2015).

Федеральным законом от 02.03.2016 № 47-ФЗ изменена редакция п. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ, согласно которой с 01.06.2016 претензионный (досудебный) порядок урегулирования стал обязательным в арбитражном процессе для большинства гражданско-правовых споров, за исключением дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение, дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, дел о несостоятельности (банкротстве), дел по корпоративным спорам, дел о защите прав и законных интересов группы лиц, дел о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования, дел об оспаривании решений третейских судов.

Экономические споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора, если он установлен федеральным законом.

Как следует из п. 4 постановления Пленума Верховного суда РФ от 21.01.2016 № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела», в случаях, когда законом либо договором предусмотрен претензионный или иной обязательный досудебный порядок урегулирования спора, расходы, вызванные соблюдением такого порядка (например, издержки на направление претензии контрагенту, на подготовку отчета об оценке недвижимости при оспаривании результатов определения кадастровой стоимости объекта недвижимости юридическим лицом, на обжалование в вышестоящий налоговый орган актов налоговых органов ненормативного характера, действий или бездействия их должностных лиц), в том числе расходы по оплате юридических услуг, признаются судебными издержками и подлежат возмещению исходя из того, что у истца отсутствовала возможность реализовать право на обращение в суд без несения таких издержек.

Согласно разъяснениям п. 26 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» расходы на оплату труда адвоката или иного лица, участвовавшего в производстве по делу в качестве защитника, не отнесены к издержкам по делу об административном правонарушении. Поскольку в случае отказа в привлечении лица к административной ответственности либо удовлетворения его жалобы на постановление о привлечении к административной ответственности этому лицу причиняется вред в связи с расходами на оплату труда лица, оказывавшего юридическую помощь, эти расходы на основании статей 15, 1069, 1070 Гражданского кодекса РФ могут быть взысканы в пользу этого лица за счет средств соответствующей казны.

Согласно позиции Конституционного суда РФ, изложенной в определении от 20.02.2002 № 22-О, каких-либо ограничений в отношении возмещения имущественных затрат на представительство в суде интересов лица, чье право нарушено, законодателем не установлено, поэтому такой способ защиты гражданских прав, как взыскание убытков в порядке, предусмотренном статьями 15, 16, 1069 ГК РФ, может быть использован в том числе для возмещения расходов на представительство интересов в суде и на оказание юридических услуг.

Таким образом, отмечает АС ВСО, возмещение расходов, понесенных стороной на досудебной стадии, в том случае, если впоследствии дело в суде не возбуждалось, соответствует принципу полного возмещения расходов проигравшей стороной и обеспечивает снижение рисков необоснованных судебных разбирательств. Такой подход способствует повышению открытости и предсказуемости рассмотрения жалоб фискальными органами и судами, повышению ответственности налоговых органов, сочетающейся при этом с большой степенью свободы налоговых органов.

При определении размера убытков следует исходить из общего принципа разумности и соответствия понесенных расходов объему и результату проделанной работы. Между тем, анализ судебно-арбитражной практики свидетельствует о различном подходе арбитражных судов к решению указанного вопроса.

Во-первых, суды исходят из критерия разумности расходов на оплату услуг представителя и соблюдения баланса между правами лиц, участвующих в деле (постановление ФАС СЗО от 12 июля 2011 года по делу № А56-39554/2010, постановления АС ДВО от 15 марта 2013 года по делу № А37-3024/2012 и от 27 мая 2016 года по делу № А51-11638/2015, постановление АС ВСО по делу № А19-20823/2015).

Арбитражный суд Центрального округа, не рассматривая доводы о чрезмерности и неразумности заявленного размера убытков, неоднократно отмечает отсутствие возражений со стороны ответчика относительно чрезмерности или необоснованности заявленной ко взысканию суммы расходов на оплату услуг представителя с представлением надлежащих документальных доказательств такой чрезмерности при рассмотрении дела (постановления АС ЦО от 9 декабря 2015 года по делу № А09-4093/2015, от 31 июля 2015 года по делу № А68-6057/2014, от 15 апреля 2015 года по делу № А14-4999/2014).

Во-вторых, суды, исходя из принципа полного возмещения вреда, приходят к выводу о том, что законодательством не предусмотрена возможность уменьшения размера причиненных убытков (постановления ФАС СЗО от 11 марта 2011 года по делу № А52-86/2010, от 30 октября 2013 года по делу № А56-2962/2013, постановление АС ЗСО от 28 мая 2015 года по делу № А45-15916/2014, постановление ФАС УО от 11 июля 2014 года по делу № А47-7426/2013).

Таким образом, п. 1 ст. 1064, п. 1 и 2 ст. 15 Гражданского кодекса РФ устанавливают общее правило о полном возмещении причиненных убытков.

Вместе с тем, из правил полного возмещения убытков имеется исключение, предусмотренное ст. 1083 ГК РФ, которая исключает возмещение вреда, возникшего вследствие умысла потерпевшего, а также допускает снижение размера возмещения с учетом грубой неосторожности (вины) самого потерпевшего или имущественного положения гражданина – причинителя вреда.

Взыскание убытков имеет целью восстановить имущественные потери потерпевшего с учетом баланса прав и законных интересов субъектов гражданского правоотношения. Следовательно, размер убытков в виде понесенных досудебных расходов необходимо определять с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципа справедливости и соразмерности ответственности (постановление Президиума ВАС РФ от 6 сентября 2011 года № 2929/11).

Досудебное урегулирование споров

Распространён миф, что потребители всегда обязаны обращаться к продавцу с претензией. Это не правда: закон не запрещает потребителю сразу обращаться в суд. Просто это не выгодно: в успешном случае истец получит меньше денег. Например, потребитель лишится штрафа 50% от присуждённой суммы в свою пользу — п. 6 ст. 13 закона о правах потребителей.

Предприниматель также не обязан отвечать на претензию. Но лучше ответить, чтобы предотвратить развитие конфликта и не доводить дело до суда.

Прописывать в договоре с потребителем требование о досудебном урегулировании споров — бессмысленно. Это условие будет считаться ничтожным, не имеющим юридических последствий, потому что ущемляет права потребителей по сравнению с условиями из закона — п. 1 ст. 16 закона о правах потребителей.

Например, мужчина заключил с банком договор банковского вклада. Договором предусмотрено, что все споры стороны решают с соблюдением претензионного порядка.

По вкладу был начислен доход в размере меньшем, чем предусмотрено договором, и мужчина обратился в суд.

Суды первой и апелляционной инстанций оставили иск без рассмотрения из-за того, что не соблюден досудебный порядок урегулирования спора, предусмотренный договором. Но Верховный Суд указал, что положение договора о претензионном порядке урегулирования споров является ничтожным. Верховный Суд отменил постановления судов первой и апелляционной инстанций и направил дело в суд первой инстанции для рассмотрения по существу.

Исключений мало. Например, обязательный досудебный порядок предусмотрен для турфирм, операторов связи и перевозчиков водным транспортом.

Споры с контролирующими органами

Если предприниматель отказывается признавать штрафы или начисления, как правило, он должен сначала написать жалобу в вышестоящую инстанцию и только после этого обращаться в суд.

С 2021 года действует перечень видов госконтроля, по которым есть обязательный досудебный порядок. Например, в перечень включены налоговая, Роспотребнадзор, Роструд, Ростехнадзор и Ростуризм — постановление правительства от 28.04.2021 № 663.

Жалобу подают в течение 30 дней со дня получения решения. Если выписали предписание об устранении нарушений — в течение 10 дней — ст. 40 248-ФЗ. Что должно быть в жалобе — сказано в ст. 41 248-ФЗ.

Споры с контрагентами-предпринимателями

При споре с контрагентами надёжнее всего — всегда присылать претензию. Во-первых, требования об обязательном досудебном порядке есть в арбитражном процессуальном кодексе — ч. 5 ст. 4 АПК РФ. Между подачей претензии и обращением в суд должно пройти не меньше 30 дней, хотя по договору срок может быть другим. Во-вторых, как правило, правила разрешения споров прописывают в договоре — и, в отличие от сделок с потребителями, следовать им обязательно.

В роли досудебного разрешения спора сойдёт и переписка по электронной почте, в соцсети или мессенджере, как разъяснил Пленум ВС от 22.06.2021 № 18. Но на практике надёжнее будет заказное письмо с описью вложения и уведомлением о вручении. Тогда не придётся заверять переписку у нотариуса, и противоположная сторона не сможет отрицать получение претензии.

Если законом или договором не установлен другой срок, то действует общий срок исковой давности ― 3 года по п. 1 ст. 196 ГК РФ. В течение этого срока нужно успеть и претензию предъявить, и иск в суд подать.

Оформляем претензию к контрагенту

Суд будет требовать доказательства, что истец выполнил обязательный досудебный порядок — иначе иск рассматривать не будут. Если вы в роли ответчика, вы будете автоматически защищены от исков, поданных с нарушениями. Если в роли истца, придётся предоставить подписанную контрагентом претензию или подтверждение её отправки.

Претензии контрагентам пишут в свободной форме: в законе нет конкретных требований к её содержанию. Важно только указать имя контрагента точно как в договоре и номер договора. В претензии излагают, что именно нарушил контрагент и что вы требуете. Основное требование — вернуть деньги или поставить товар, дополнительные — заплатить неустойку, проценты и компенсировать убытки. Стоит приложить к претензии расчёты.

Если вы заявили в претензии проценты за январь-май, а при подаче иска в суд добавили проценты за июнь-июль — заново подавать претензию не нужно. Её смысл остался прежним, изменился только период расчёта.

Если должник выполнил часть требований из претензии, а часть задолженности осталась — подавать новую претензию тоже необязательно. В исковом заявлении вы просто опишете возникшую ситуацию ― п. 15 Обзора ВАС об обязательном досудебном порядке.

Отправляем претензию контрагенту

Надёжных варианта два: передать претензию лично и сохранить экземпляр с подписью контрагента — или отправить письмо по почте.

В случае с почтой отправляйте заказное письмо с описью вложения и уведомлением о вручении. Чтобы узнать адрес, загляните в раздел договора про разрешение разногласий. Если указан — отправляйте по нему, если нет — укажите юридический адрес организации или место прописки ИП. Место прописки можно в крайнем случае узнать по запросу в налоговую инспекцию предпринимателя.

После отправки претензии нужно подождать, когда истечет срок ответа на претензию и после этого обращаться в суд.

Что будет, если не соблюсти претензионный порядок

Если законом или договором предусмотрен досудебный порядок урегулирования споров, а предприниматель обратился в суд, не предъявив контрагенту претензию, то события могут развиваться так:

• Eсли срок для направления претензии еще не истек, то суд оставит иск без движения, предложив предпринимателю направить контрагенту претензию ― ч. 1 ст. 128 АПК РФ.
• Если срок для направления претензии уже истек или предприниматель не успеет уложиться в оставшийся срок, суд вернет ему иск ― п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ.
• Если уже после принятия заявления к производству будет установлено, что претензионный порядок не был соблюден, суд оставит иск без рассмотрения ― п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ.

Статья актуальна на 16.09.2021

Получайте новости и обновления Эльбы

Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от компании СКБ Контур

Верховный Суд разъяснил, как соблюсти досудебный порядок урегулирования спора

22 июля 2020 г. Верховный Суд РФ утвердил Обзор практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора, положения которого необходимо учитывать в текущей судебной работе компаний.

По каким спорам досудебное урегулирование не является обязательным?

Претензионный порядок является обязательным в случаях, предусмотренных законом (ч. 5 ст. 4 АПК РФ и иные нормы) или договором. Как разъяснил ВС РФ, данный порядок неприменим к искам об обращении взыскания на залог, искам о возмещении вреда (гл. 59 ГК РФ) и делам, для которых АПК РФ устанавливает специальные правила рассмотрения (корпоративные споры, дела в порядке приказного производства и т.д.).

Кроме того, ВС РФ напомнил о том, что соблюдение цессионарием досудебного порядка урегулирования спора не требуется, если такой порядок был соблюден первоначальным кредитором до уведомления должника о состоявшейся уступке права. При предъявлении встречного иска не требуется направлять претензию в случае, если встречное требование основано на тех же правоотношениях и из содержания ответа на претензию усматривается существо предъявленного встречного требования.

Претензия может быть направлена по адресу, указанному в договоре, в т.ч. по электронной почте

ВС РФ подтвердил, что претензия может быть направлена по адресу, указанному в договоре (например, для корреспонденции). Если претензия направляется Почтой России, составление описи вложения не обязательно, но только в том случае, если в данный период истец не направлял ответчику иную корреспонденцию.

Направить претензию по электронной почте можно, если это прямо предусмотрено договором и сторонами согласован адрес электронной почты, по которому такая претензия может быть направлена.

Чтобы при кадровых изменениях не пропустить юридически значимые сообщения, для претензионной переписки можно предусмотреть общий адрес корпоративной почты, доступ к которому имеется не только у сотрудника, ответственного за работу с контрагентом. Мы рекомендуем во всех случаях формировать опись вложения для исключения сложностей с идентификацией почтового отправления.

Порядок досудебного урегулирования спора должен быть детализирован в договоре

Многие договоры содержат общее условие о разрешении разногласий путем переговоров, однако в отсутствие детализации оно не отменяет необходимость направления претензии.

Порядок проведения переговоров или медиации должен быть детально урегулирован договором для того, чтобы соответствующие действия могли квалифицироваться, как соблюдение непретензионного досудебного порядка урегулирования спора.

Претензионный порядок считается соблюденным в случае арифметической ошибки в претензии или увеличения периода начисления неустойки после направления претензии

Само по себе несоответствие сумм в претензии и иске не является нарушением в том случае, если в претензии указаны обстоятельства, на которых основано требование и соответствующие условиях договора, а разница в заявленных требованиях обусловлена ошибкой в расчетах или продолжающейся просрочкой исполнения.

При составлении претензий мы рекомендуем подробно описывать основания возникновения требований со ссылкой на первичные документы и соответствующие условия договора. Периоды возникновения основного долга и размер задолженности за каждый из истекших на момент направления претензии периодов необходимо указывать в претензии в обязательном порядке.

Досудебное урегулирование приостанавливает течение срока исковой давности

Выполнение стороной требований об обязательном досудебном урегулировании спора приостанавливает течение срока исковой давности на период фактического соблюдения претензионного порядка. Непоступление ответа на претензию в течение 30 дней, либо иного срока, установленного договором, приравнивается к отказу в удовлетворении претензии, поступившему на 30-й день либо в последний день срока, установленного договором.

Несоблюдение срока досудебного урегулирования может повлечь возврат иска

Направление иска в суд до того, как истек срок на рассмотрение претензии при условии, что ответ на нее не поступил, препятствует рассмотрению спора.

ВС РФ акцентирует внимание на том, что срок досудебного урегулирования должен истечь к моменту направления документов в суд. Не следует рассчитывать на истечение срока досудебного урегулирования к моменту разрешения вопроса о принятии иска к производству суда.

Заявить о несоблюдении досудебного порядка необходимо в суде первой инстанции

Довод о несоблюдении досудебного порядка урегулирования спора должен быть заявлен ответчиком только в суде первой инстанции. В противном случае, ответчик лишается права ссылаться на соответствующие обстоятельства в судах апелляционной и кассационной инстанции.

Помощь консультанта

Специалисты «Пепеляев Групп» обладают обширным опытом как досудебного урегулирования споров и медиации, так и сопровождения споров в судах и готовы оказать квалифицированную правовую помощь при защите участников процесса.